Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-25/2022 от 01.09.2022

Мотивированное апелляционное постановление изготовлено 14.09.2022

Дело № 10-25/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Алапаевск                                                 14 сентября 2022 г.

Алапаевский городской суд Свердловской области в составе

председательствующего Карабатовой О.С.,

при секретаре Агапитовой Ю.В.,

с участием помощника Алапаевского городского прокурора Подойниковой Е.О.,

защитника адвоката Кузнецова Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению старшего помощника Алапаевского городского прокурора Кистаубаева Ж.С. на приговор мирового судьи судебного участка № 5 Алапаевского судебного района Свердловской области, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 3 Алапаевского судебного района Свердловской области от 28.06.2022, которым:

Ельцов А. В., <данные изъяты>, судимый:

10.06.2010 Алапаевским городским судом Свердловской области (с учетом постановления Ленинского районного суда г. Н. Тагил Свердловской области от 13.08.2013) по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 7 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; 22.12.2015 постановлением Ленинского районного суда г. Н. Тагил Свердловской области от 09.12.2015 освобожден условно-досрочно на 1 год 11 месяцев 24 дня;

19.08.2020 Алапаевским городским судом Свердловской области (с учетом апелляционного постановления Свердловского областного суда от 17.11.2020) по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 10 месяцев; 18.08.2021 освобожден по отбытию основного наказания;

09.02.2022 мировым судьей судебного участка № 2 Алапаевского судебного района Свердловской области, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 1 Алапаевского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 314 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, в соответствие с ч.5 ст. 70 УК РФ и ч. 4 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору от 19.08.2020 и окончательно к отбытию определено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней с установлением ограничений и возложением обязанности;

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314 УК РФ, к 8 месяцам лишения свободы, в соответствие с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 09.02.2022, окончательно определено наказание в виде 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу,

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Ельцова А.В. под стражей с 28.06.2022 до вступления приговора в законную силу зачтено в срок наказания из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также зачтен отбытый по приговору от 09.02.2022 срок с 09.02.2022 по 27.06.2022 включительно.

Приговором разрешен вопрос о процессуальных издержках,

УСТАНОВИЛ:

Ельцов А.В., будучи осужденным к ограничению свободы, осужден за злостное уклонение от отбывания наказания.

Преступление совершено в период с 01.11.2021 по 17.01.2022 при обстоятельствах, изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке.

В апелляционном представлении старший помощник Алапаевского городского прокурора Кистаубаев Ж.С. указал, что приговор мирового судьи является незаконным в силу нарушения норм уголовного и уголовно-процессуальных законов. В обоснование своей позиции указывает, что вводная часть приговора мирового судьи не содержит указания о назначении Ельцову А.В., осужденному по приговору от 09.02.2022, дополнительного наказания в виде ограничения свободы сроком 4 месяца 7 дней, а кроме того, мировой судья, постановляя приговор, назначая Ельцову А.В. наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы, дополнительное наказание в виде ограничения свободы не назначил. Просил приговор изменить, указать в вводной части приговора о назначении по приговору от 09.02.2022 окончательного наказания в виде 7 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней, определить Ельцову А.В. наказание в виде 8 месяцев лишения свободы, в соответствие с ч.ч. 4 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания и присоединения дополнительного наказания окончательно назначить наказание в виде 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней с возложением обязанности и установлением ограничений, указанных в приговоре.

В суде апелляционной инстанции помощник Алапаевского городского прокурора Подойникова Е.О. апелляционное представление по изложенным в нем доводам поддержала.

Защитник адвокат Кузнецов Г.В. возражал против удовлетворения представления старшего помощника Алапаевского городского прокурора Кистаубаева Ж.С.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционного представления, заслушав участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Обвинительный приговор в отношении Ельцова А.В. постановлен в соответствии с главой 40 УПК РФ по ходатайству осужденного с учетом согласия сторон.

Из материалов дела следует, что Ельцов А.В. заявил указанное ходатайство в порядке, установленном законом, при выполнении требований ст. 217 УПК РФ после ознакомления с материалами уголовного дела и консультации с защитником.

Согласно протоколу судебного заседания, Ельцов А.В. в соответствии с требованиями ч. 4 ст. 316 УПК РФ был тщательно опрошен мировым судьей относительно согласия с обвинением, поддержания ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, добровольности заявления данного ходатайства и наличия консультации защитника об основаниях и последствиях рассмотрения дела в особом порядке, что осужденным было подтверждено.

Государственный обвинитель и защитник в судебном заседании, не возражали против рассмотрения дела в особом порядке.

Установив, что обвинение, с которым согласился Ельцов А.В., обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, мировой судья постановил обвинительный приговор, признав его виновным в инкриминируемом деянии.

Действия Ельцова А.В. верно квалифицированы по ч. 1 ст. 314 УК РФ.

При определении вида и размера наказания, назначенного Ельцову А.В., суд первой инстанции в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, его тяжесть, данные о личности виновного, влияние наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, обстоятельства, смягчающие его наказание, предусмотренные ч. 2 ст. 61 УК РФ - полное признание виновным вины, раскаяние в содеянном.

Каких-либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих, достоверные сведения о которых имеются в материалах дела, но не учтенных судом, не установлено.

Обстоятельством, отягчающим наказание виновного, суд правильно признал рецидив преступлений.

Выводы суда о необходимости назначения Ельцову А.В. наказания в виде реального лишения свободы с учетом положений, предусмотренных ч. 5 ст. 62 УК РФ, а также при совершении преступления в условиях рецидива – ч. 2 ст. 68 УК РФ, об отсутствии оснований для применения в отношении него положений ст. ст. 64, 73, 68 ч. 3 УК РФ должным образом мотивированы в приговоре.

Суд правильно пришел к выводу о назначении окончательного наказания осужденному по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с учетом положений п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению, в том числе, по доводам апелляционного представления.

При назначении Ельцову А.В. наказания, суд, обсуждая его личность, принял во внимание, что он ранее судим, и при определении вида и размера наказания пришел к выводу, что наличие в действиях подсудимого рецидива, свидетельствует об антисоциальной направленности его поведения. Однако ст. 63 УК РФ содержит исчерпывающий перечень обстоятельств, которые могут учитываться в качестве отягчающих наказание. Приведенные в приговоре обстоятельства в этот перечень не входят, и, с учетом того, что рецидив преступлений уже признан в качестве отягчающего обстоятельства, вышеприведенные указания нельзя признать правомерными, поскольку фактически неоднократно учтено негативное обстоятельство в виде судимости, что свидетельствует о нарушении судом требований уголовного закона. Вследствие этого приговор суда первой инстанции следует изменить, исключить из приговора вышеуказанные обстоятельства и смягчить назначенное Ельцову А.В. наказание в виде лишения свободы по ч.1 ст. 314 УК РФ, а также по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, в соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться в том числе, сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

Согласно положениям ч.ч. 4 и 5 ст. 69 УК РФ, при совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу.

В соответствии с требованием ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора, наряду с другими данными, должны быть указаны вид и размер не только основного, но и дополнительного наказания, назначенного осужденному.

Между тем, данные положения закона, а также разъяснения, изложенные в Постановлении Пленума, судом выполнены не были.

Как видно из материалов уголовного дела, приговором мирового судьи судебного участка № 2 Алапаевского судебного района Свердловской области, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 1 Алапаевского судебного района Свердловской области от 09.02.2022 Ельцов А.В. был осужден по ч. 1 ст. 314 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, в соответствие с ч.5 ст. 70 и ч. 4 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору от 19.08.2020 и окончательно к отбытию определено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней с установлением ограничений и возложением обязанности.

Однако в вводной части приговора указание о назначении дополнительного наказания по приговору от 09.02.2022 отсутствует.

Вместе с тем, при перечислении судимостей Ельцова А.В., судья в вводной части указывая – «ранее» судимого, сослался в том числе на судимость по приговору от 09.02.2022, которым он был осужден по ч.1 ст. 314 УК РФ. Однако преступление, за которое он осужден обжалуемым приговором, совершено до осуждения 09.02.2022, в связи с чем, Ельцов А.В. не может считаться ранее судимым.

При указанных обстоятельствах приговор мирового судьи подлежит изменению и в его вводной части.

Назначая наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, мировой судья вопрос о присоединении дополнительного наказания в виде ограничения свободы, назначенного по приговору от 09.02.2022, с учетом положений ч.4 ст. 69 УК РФ не решил, соответственно не указал содержание подлежащих установлению ограничений и не возложил на осужденного обязанности, т.е. не назначил указанный вид наказания.

Таким образом, при наличии апелляционного представления прокурора, дополнительное наказание подлежит присоединению в порядке ч.5 ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену или изменение приговора по другим основаниям, по делу не установлено.

Руководствуясь ст. 389.13, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, ст.ст. 389.15, 389.18, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 5 Алапаевского судебного района Свердловской области, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 3 Алапаевского судебного района Свердловской области от 28.06.2022 в отношении Ельцова А. В. изменить:

исключить из вводной части приговора при перечислении прежних судимостей осужденного указание – ранее;

указать в вводной части, что приговором от 09.02.2022 мирового судьи судебного участка № 2 Алапаевского судебного района Свердловской области, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 1 Алапаевского судебного района Свердловской области Ельцову А.В. в соответствие с ч.5 ст. 70 и ч. 4 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию в виде лишения свободы полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору от 19.08.2020 и окончательно к отбытию определено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней с установлением ограничений и возложением обязанности;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора при характеристике личности Ельцова А.В. указание, что он ранее судим, а также указание об учете при определении вида и размера наказания осужденному, что действия Ельцова А.В. свидетельствуют об антисоциальной направленности его поведения;

срок назначенного Ельцову А.В. наказания по ч.1 ст. 314 УК РФ лишения свободы снизить до 7 месяцев;

на основании ч.ч. 4 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания по настоящему приговору и приговору от 09.02.2022 и присоединения дополнительного наказания по приговору от 09.02.2022 окончательно назначить Ельцову А.В. наказание в виде 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 4 месяца 7 дней, установив следующие ограничения: не выезжать за пределы соответствующего муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбытия основного наказания в виде лишения свободы, не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, а также возложив обязанность являться 2 раза в месяц для регистрации в указанный специализированный государственный орган.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Настоящее апелляционное постановление вступает в силу со дня его провозглашения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции путем подачи кассационных жалоб, представления через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного постановления.

Председательствующий:                                      Карабатова О.С.