Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-10/2023 от 24.05.2023

Судья Парийская М.А.                                             дело № 10-10/23

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Геленджик                                                                15 июня 2023 года

Суд апелляционной инстанции в составе:

Председательствующего судьи Геленджикского городского суда Краснодарского края Бойко И.Н.,

при помощнике судьи Шировой С.Х.,

с участием:

государственного обвинителя – помощника прокурора г. Геленджика Шургалюка Е.П.,

осужденного – Цираева А.А. (посредством ВКС),

его защитника – адвоката Смирновой Г.В., представившей удостоверение № и ордер № от 15.06. 2022 г.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Цираева А.А., его защитника – адвоката Смирновой Г.В., апелляционное представление - заместителя прокурора г. Геленджика Богатырева Я.О. на приговор мирового судьи судебного участка №13 г. Геленджика Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ, которым:

Цираев А.А., ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец в <адрес>, гражданин <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, <данные изъяты> ранее судимый:

    - приговором мирового судьи судебного участка № Советского судебного района г. Владикавказ РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде штрафа в размере 5 000 руб.,

осужден по ч.1 ст.139 УК РФ, ч.1 ст.139 УК РФ, ч.1 ст. 167 УК РФ, и ему назначено наказание:

- по ч. 1 ст. 139 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 (шесть) месяцев с удержанием 15 процентов ежемесячно в доход государства из заработка осужденного;

- по ч. 1 ст. 139 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 (шесть) месяцев с удержанием 15 процентов ежемесячно в доход государства из заработка осужденного;

- по ч. 1 ст. 167 УК РФ в виде 10 (десять) месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, с учетом ч. 1 ст. 71 УК РФ, окончательно Цираеву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 (один) год с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Цираеву А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в день постановления приговора, то есть 25.01.2023 г. изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Цираев А.А. взят под стражу в зале судебного заседания. Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Приговор мирового судьи судебного участка № 27 Советского судебного района г. Владикавказ РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ о назначении наказания в виде штрафа в размере 5 000 руб. постановлено исполнять самостоятельно.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка №13 г. Геленджика Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ Цираев А.А. осужден по ч.1 ст.139 УК РФ, ч.1 ст.139 УК РФ, ч.1 ст. 167 УК РФ, и ему назначено наказание:

- по ч. 1 ст. 139 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 (шесть) месяцев с удержанием 15 процентов ежемесячно в доход государства из заработка осужденного;

- по ч. 1 ст. 139 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 (шесть) месяцев с удержанием 15 процентов ежемесячно в доход государства из заработка осужденного;

- по ч. 1 ст. 167 УК РФ в виде 10 (десять) месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, с учетом ч. 1 ст. 71 УК РФ, окончательно Цираеву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 (один) год с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Цираеву А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в день постановления приговора, то есть 25.01.2023 г. изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Цираев А.А. взят под стражу в зале судебного заседания. Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Приговор мирового судьи судебного участка № 27 Советского судебного района г. Владикавказ РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ о назначении наказания в виде штрафа в размере 5 000 руб. постановлено исполнять самостоятельно.

Не согласившись с состоявшимся приговором подсудимый, его защитник и прокурор обратились с апелляционными жалобами и представлением. В апелляционных жалобах осужденный Цираев А.А. и его защитник - адвокат Смирнова Г.В., с приговором мирового судьи судебного участка №13 г. Геленджика Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ, не согласны, просят его изменить, поскольку судимость по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от ДД.ММ.ГГГГ погашена, ввиду чего не образует рецидива преступления. Считает, что суд первой инстанции в должной мере не принял во внимание обстоятельства, смягчающие наказание. С учетом личности осужденного, его критического отношения к содеянному, смягчающих обстоятельств, просит назначить осужденному наказание в виде лишения свободы, с применением положений ст. 73 УК РФ и установлением испытательного срока, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление.

В апелляционном представлении заместитель прокурора г. Геленджика Богатырев Я.О. просит приговор мирового судьи судебного участка №13 г. Геленджика Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ изменить, исключить рецидив преступлений из отягчающих обстоятельств, изменить вид исправительного учреждения, в соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения. В остальной части приговор оставить без изменения, в том числе в части вида и размера наказания.

В судебном заседании подсудимый Цираев А.А. и его защитник Смирнова Г.В. доводы своих апелляционных жалоб поддержали, просили удовлетворить.

В судебном заседании государственный обвинитель Шургалюк Е.П. доводы апелляционного представления поддержал, просил удовлетворить.

Потерпевшие в судебное заседание не явились, надлежащим образом уведомлены о дате, месте и времени судебного заседания, их неявка не является препятствием к рассмотрению апелляционных жалоб, по существу.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах и апелляционном представлении, выслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с требованиями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В связи с полным признанием вины Цираевым А.А. и соблюдением правил, предусмотренных главой 40 УПК РФ, приговор постановлен мировым судьей в особом порядке, в связи с согласием подсудимого с предъявленным обвинением, без проведения судебного разбирательства по ходатайству подсудимого.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данной судом первой инстанции квалификацией действий Цираева А.А. по ч.1 ст.139 УК РФ как незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица (2 эпизода), а также по ч. 1 ст.167 УК РФ как умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, если эти деяния повлекли причинение значительного ущерба.

В ходе судебного рассмотрения уголовного дела суд обоснованно не проводил исследование и оценку доказательств, подтверждающих виновность Цираева А.А. в инкриминируемых ему преступлениях. Однако в суде были исследованы исключительно все обстоятельства, характеризующие осужденного, что подтверждается протоколом судебного заседания.

Назначая наказание Цираеву А.А. суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности совершенных Цираевым А.А. преступлений к категории преступлений небольшой тяжести, личность подсудимого – удовлетворительно характеризуемого по месту жительства, ранее судимого.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Цираеву А.А. суд первой инстанции обоснованно признал согласно п. «и» ч. 1 статьи 61 УК РФ – явку с повинной, п. «г» ч. 1 статьи 61 УК РФ – наличие малолетних детей у виновного, в соответствии с частью 2 статьи 61 УК РФ – полное признание вины, раскаяние в совершенном деянии, по каждому из инкриминируемых деяний.

Суд первой инстанции признал в качестве отягчающего наказания обстоятельства в соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ – рецидив преступлений.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции, в этой части, не может согласиться с мировым судьей, по следующим основаниям.

В соответствии с п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции Федерального закона, действовавшей на момент совершения преступления (01 июля 2013 г.), по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от ДД.ММ.ГГГГ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.

Таким образом, судимость по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от ДД.ММ.ГГГГ на момент совершения преступлений по приговору мирового судьи судебного участка № г. Геленджика Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ - погашена и не образует рецидив преступлений.

Судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 27 Советского судебного района г. Владикавказ РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ не образует рецидив преступлений на основании п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционных жалоб осужденного Цираева А.А., его защитника и с доводами апелляционного представления о том, что судом первой инстанции неверно признан и указан в приговоре в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Цираеву А.А., рецидив преступлений.

Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что с учетом с учетом принципа справедливости и в целях влияния назначенного наказания на исправление Цираева А.А. и условия жизни его семьи, а также в целях предупреждения совершения им новых преступлений, необходимо назначить по каждому из эпизодов преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 139, ч.1 ст.139 УК РФ наказание в виде исправительных работ, а по ч.1 ст. 167 УК РФ – в виде лишения свободы, поскольку назначение иного вида наказания не будет отвечать принципу справедливости, поскольку осужденный на момент совершения преступления имел не погашенную судимость, должных выводов не сделал и вновь совершил умышленные преступления.

С учетом выводов суда апелляционной инстанции об исключении из числа отягчающих обстоятельств рецидива преступлений, при определении размера наказания по каждому из вмененных преступлений, необходимо было руководствоваться положениями ч. 1,5 ст. 62 УК РФ и ст. 316 УПК РФ и учесть смягчающие обстоятельства в отсутствие отягчающих обстоятельств, что свидетельствует о необходимости смягчения наказания по каждому из эпизодов вмененных преступлений.

Окончательное наказание должно быть назначено в соответствии с положениями ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных подсудимому наказаний, с применением положений ч. 1 ст. 71 УК РФ.

При этом суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы защитника Смирновой Г.В., обоснованно не нашёл оснований для назначения Цираеву А.А. условного наказания, с применением статьи 73 УК РФ, не усматривает их и суд апелляционной инстанции, поскольку это не будет отвечать принципу справедливости при назначении наказания лицу, имеющему не погашенную судимость и не вставшему на путь исправления.

Согласно п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ Цираеву А.А, необходимо изменить назначенное к отбыванию наказания исправительное учреждение и назначить отбывание наказания в колонии-поселении.

Необходимо изменить и зачет времени содержания под стражей, с учетом изменения учреждения для отбывания наказания, необходимо произвести его в соответствии с положениями п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ - день нахождения под стражей за два дня отбывания лишения свободы в колонии поселении.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░., ░░░ ░░░░░░░░░ – ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. – ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ №13 ░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ – ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░:

- ░░ ░. 1 ░░. 139 ░░ ░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░ 4 (░░░░░░) ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ 15 ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░;

- ░░ ░. 1 ░░. 139 ░░ ░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░ 4 (░░░░░░) ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ 15 ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░;

- ░░ ░. 1 ░░. 167 ░░ ░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ 8 (░░░░░░) ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. 2 ░░. 69 ░░ ░░, ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. 1 ░░. 71 ░░ ░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ 10 (░░░░░░) ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░-░░░░░░░░░.

░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░. 3.1 ░░. 72 ░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░ 25.01.2023 ░. ░░ 15.06.2023 ░. ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░-░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ №13 ░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░., ░░░ ░░░░░░░░░ – ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ - ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░, ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                                                                  ░.░. ░░░░░