Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-30/2021 от 12.08.2021

Дело № 10-30/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Волгоград                                                    26 августа 2021 г.

Центральный районный суд г. Волгограда в составе председательствующего судьи Гусевой Е.В.,

с участием

подсудимого Жирова И.И., принимавшего участие в судебном заседании с использованием видеоконференцсвязи,

защитника адвоката Кулиева Э.Я.о.,

государственного обвинителя Жильцовой Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дудкиной Е.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 26 августа 2021 г. в апелляционной инстанции уголовное дело в отношении

ЖИРОВА И. И., ... судимого:

- приговором Дубовского районного суда Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- приговором Дубовского районного суда Волгоградской области от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, назначено окончательное наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

ДД.ММ.ГГГГ освобожден из ФКУ ЛИУ-15 УФСИН России по Волгоградской области условно-досрочно на основании постановления Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ на 10 месяцев 27 дней.

- приговором Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 1 году 3 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором Центрального районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; срок отбытия наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу; на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания срок содержания под стражей по настоящему уголовному делу с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; мера пресечения – заключение под стражу оставлена без изменения;

- приговором Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ по ст. 158.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 месяца, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору и наказания, назначенного по приговору Центрального районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком 5 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ исполнять самостоятельно; меру процессуального принуждения в виде обязательства о явке – отменить, избрать Жирову И.И. меру пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу; срок отбытия наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу; зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы; зачесть в срок отбытия наказания время отбытия наказания Жировым И.И. по приговору Центрального районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы (приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ)

приговором от ДД.ММ.ГГГГ мирового судьи судебного участка №... Центрального судебного района Волгоградской области ФИО признанного виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенного по данному приговору и приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ постановлено исполнять самостоятельно; мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке изменена на заключение под стражу; взят под стражу в зале суда; срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу; зачесть в срок отбытия наказания время отбывания наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ,

по апелляционному представлению государственного обвинителя по делу – помощника прокурора Центрального района г. Волгограда ФИО на указанный приговор,

УСТАНОВИЛ:

Приговором от ДД.ММ.ГГГГ мирового судьи судебного участка №... Центрального судебного района Волгоградской области ФИО Жиров И. И. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенного по данному приговору и приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ постановлено исполнять самостоятельно; мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке изменена на заключение под стражу; взят под стражу в зале суда; срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу; зачесть в срок отбытия наказания время отбывания наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ.

Государственный обвинитель по делу – помощник прокурора Центрального района г. Волгограда ФИО обратился с апелляционным представлением на указанный приговор мирового судьи.

В обоснование представления указал, что приговор подлежит изменению ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора. В соответствии с ч. 9 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение о зачете времени содержания под стражей. Суд не засчитал время содержания Жирова И.И. под стражей по настоящему делу до вступления приговора суда в законную силу в срок отбытия наказания в виде лишения свободы. Жиров И.И. взят под стражу в зале суда ДД.ММ.ГГГГ На основании ст. 72 ч. 3.1 п. «а» УК РФ в срок отбытия наказания следует засчитать время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Также необходимо засчитать в срок отбытия наказания время содержания его под стражей по предыдущему приговору, на основании ст. 72 ч. 3.1 п. «а» УК РФ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ в окончательное наказание судом засчитывается наказание, отбытое по первому приговору. Однако в резолютивной части приговора суд не указал, какой срок отбытого Жировым И.И. наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ засчитывается в срок отбытия наказания по настоящему делу. В срок отбытия наказания Жирову И.И. необходимо засчитать отбытое им наказание с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.      Просит приговор мирового судьи изменить, срок отбывания наказания Жирову И.И. исчислять со дня вступления приговора в законную силу. На основании ст. 72 ч. 3.1 п. «а» УК РФ в срок отбытия наказания Жирову И.И. засчитать время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, а также с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ в срок отбытия наказания Жирову И.И. засчитать отбытое им наказание за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ В остальной части приговор суда оставить без изменения.

В судебном заседании государственный обвинитель Жильцова Е.Ю. поддержала доводы апелляционного представления, просила изменить приговор в указанной части.

Подсудимый Жиров И.И. в судебном заседании оставил вопрос на усмотрение суда.

Защитник адвокат Кулиев Э.Я.о. полагал, что апелляционное преставление не ухудшает положение подсудимого, поддержал подзащитного.

Представитель потерпевшего в судебное заседание не явился, суд постановил рассмотреть апелляционное преставление в его отсутствие.

Выслушав доводы и возражения участвующих в деле лиц,    исследовав соответствующие письменные материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Мировой судья приговором от ДД.ММ.ГГГГ признала Жирова И.И. виновным в покушении на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества ДД.ММ.ГГГГ в магазине «...» по адресу: г. Волгоград, ..., на сумму 2 543 руб. 11 коп.

Уголовное дело в отношении Жирова И.И. рассмотрено мировым судьей в соответствии со ст. ст. 314-316 УПК РФ, то есть в особом порядке, в связи с согласием подсудимого с предъявленным обвинением и в соответствии с его ходатайством.

При назначении наказания Жирову И.И. мировым судьей учтены положения ст. 60 УК РФ, данные о личности подсудимого, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание подсудимого, положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, ч. 2 ст. 68 УК РФ, ч. 3 ст. 66 УК РФ; мотивировано назначение наказания в виде лишения свободы. Учтены мировым судьей и ранее вынесенные в отношении Жирова И.И. приговоры, в том числе приговор Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, в котором были подробно указаны периоды содержания Жирова И.И. под стражей, подлежащие зачету при исчислении срока наказания.

При этом мировой судья, в приговоре от ДД.ММ.ГГГГ, указав на то, что в срок отбытия наказания Жирову И.И. следует зачесть время отбывания наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, в нарушение требования ст. 72 УК РФ, не указала, какие именно периоды, согласно указанному приговору следует зачесть.

Кроме того, мировой судья в приговоре суда от ДД.ММ.ГГГГ ошибочно не указала, что подлежит зачету также время содержания Жирова И.И. под стражей со дня вынесения приговора, то есть с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, исходя из требований ст. 72 УК РФ.

Так, согласно п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В этой части приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ подлежит изменению.

В частности, в связи со сложением наказания с наказанием, назначенным приговором Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, подлежит зачету время содержания Жирова И.И. под стражей – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Кроме того, в связи с тем, что ДД.ММ.ГГГГ, в день вынесения в отношении Жирова И.И. приговора мировым судьей, мера процессуального принуждения в отношении него была изменена на заключение под стражу, подлежит зачету время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, а именно ДД.ММ.ГГГГ (день рассмотрения апелляционного представления прокурора в апелляционной инстанции), также из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Требования же государственного обвинителя, содержащиеся в апелляционном представлении, о зачете в срок лишения свободы периода содержания под стражей Жирова И.И. с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а фактически одного дня – ДД.ММ.ГГГГ, так как ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ зачтены выше, не основаны на законе, поскольку ДД.ММ.ГГГГ Жиров И.И. фактически являлся лицом, отбывавшим наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ Дзержинского районного суда г. Волгограда, вступившему в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, и в отношении него на данный день (ДД.ММ.ГГГГ) по уголовному делу, рассматриваемому мировым судьей, с вынесением приговора от ДД.ММ.ГГГГ имела место мера процессуального принуждения – обязательство о явке.

В соответствии со ст. 389.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: 1) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; 2) существенное нарушение уголовно-процессуального закона; 3) неправильное применение уголовного закона; 4) несправедливость приговора.

В отношении приговора мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Жирова И.И. суд апелляционной инстанции усматривает существенное нарушение уголовно-процессуального закона, то есть основание, предусмотренное п. 2 ст. 389.15 УПК РФ.

Иные вопросы разрешены мировым судьей в приговоре в отношении Жирова И.И. в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального законодательства.

Апелляционное представление государственного обвинителя подлежит частичному удовлетворению.

В силу п. 9 ч. 1 ст. 389.20, в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает решение об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 9 ч. 1 ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор от ДД.ММ.ГГГГ мирового судьи судебного участка №... Центрального судебного района Волгоградской области ФИО, которым Жиров И. И. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде 7 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенного по данному приговору и приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, - ИЗМЕНИТЬ:

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачесть в срок отбытия наказания Жировым И. И. время нахождения его под стражей по настоящему приговору, а именно с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (по день вступления приговора в законную силу), - из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы, а также время нахождения его под стражей, засчитанное по приговору Дзержинского районного суда г. Волгограда от ДД.ММ.ГГГГ, а именно: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальной части приговор от ДД.ММ.ГГГГ мирового судьи судебного участка №... Центрального судебного района Волгоградской области ФИО в отношении Жирова И. И. – оставить без изменения.

            Апелляционное постановление может быть обжаловано в Четвертый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья:                                 ...                                 Е.В. Гусева