Решение по делу № 22-4882/2023 от 19.10.2023

        Судья г/с Кучеба К.В.                                                      Дело № 22-4882/2023

                                 АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Кемерово                                                                         10 ноября 2023 года

Судья Кемеровского областного суда Зиновьев К.В.

при секретаре Мальцевой Е.С.,

с участием прокурора Сыроватко А.В.,

осужденного Малышева А.В.,

адвоката Кочетковой Е.Л.,

рассмотрел в открытом судебном заседании 10 ноября 2023 года апелляционное представление заместителя прокурора города Гринимает О.А. на приговор Киселевского городского суда Кемеровской области от 29 августа 2023 года которым

        Малышев Александр Владимирович, ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> судимый:

        30.01.2023 Киселевским г/с Кемеровской области по ч.1 ст.157 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием 5% из заработной платы в доход государства;

        18.05.2023 Киселевским г/с Кемеровской области по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст.73 УК РФ условно с и/с 2 года, постановлено приговор от 30.01.2023 исполнять самостоятельно.

              осуждён по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

        На основании п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ и ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному настоящим приговором, неотбытой части наказания, назначенного приговором Киселевского городского суда Кемеровской области от 30.01.2023, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

          Исчислен срок отбывания наказания Малышеву А.В. со дня вступления приговора в законную силу.

          Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Малышева А.В. под стражей с 29.08.2023 до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

         Постановлено приговор Киселевского городского суда Кемеровской области от 18.05.2023 исполнять самостоятельно.

                     Разрешена судьба вещественных доказательств.

          Заслушав доклад судьи Зиновьева К.В., пояснения осужденного Малышева А.В., адвоката Кочетковой Е.Л., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора. Сыроватко А.В., поддержавшего доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

                                                       УСТАНОВИЛ:

               согласно приговору Малышев А.В. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

           Преступление совершено при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора города Гринимаер О.А., не оспаривая фактические обстоятельства совершенного Малышевым А.В. преступления и юридическую оценку его действий просит приговор изменить ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания.

Указывает, что суд необоснованно признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, поскольку по приговору Киселевского городского суда Кемеровской области от 30 января 2023 года Малышев осужден за преступление небольшой тяжести.

В связи с этим необходимо исключить из приговора указание о применении при назначении наказания ч.2 ст.68 УК РФ.

Поскольку по делу имеется смягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, то необходимо применить положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Кроме этого указывается о неправильном назначении в отношении осужденного вида исправительного учреждения, а также о необходимости зачета времени содержания Малышева под стражей в срок отбытия наказания со 02 августа 2023 года в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

          Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит выводы суда о виновности Малышева А.В. в совершенном им преступлении, основанными на доказательствах, полученных в порядке, установленном законом, надлежаще исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с правилами ст.88 УПК РФ.

             Кроме собственных признательных показаний осуждённого, его виновность подтверждена показаниями потерпевшего, свидетелей, а также письменными доказательствами.

                Тщательный анализ и основанная на законе оценка исследованных в судебном заседании доказательств, в их совокупности, позволили суду правильно установить фактические обстоятельства совершенного Малышевым А.В. преступления, прийти к правильному выводу о его виновности в совершении данного преступления, а также о квалификации его действий.

            При назначении Малышеву А.В. наказания, судом в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о его личности, смягчающие и все иные обстоятельства, влияющие на назначаемое ему наказание.

         Выводы суда о назначении Малышеву А.В. наказания в виде лишения свободы с реальной изоляцией его от общества, в приговоре мотивированы и признаются судом апелляционной инстанции правильными.

           Оснований к назначению Малышеву А.В. наказания с применением правил, предусмотренных ст.ст.64, 73 УК РФ, судом первой инстанции не установлено, не усматривается таких оснований и судом апелляционной инстанции.

           Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по данному делу не допущено.

           Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

           Согласно ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, таковым он признается, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

          Суд пришел к обоснованному выводу о необходимости исправления Малышева А.В. в условиях изоляции от общества.

          Вместе с тем, размер назначенного судом наказания в виде лишения свободы за совершенное преступление, не соответствует требованиям ст.ст.6,60 УК РФ, является несправедливым и не отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, поскольку при назначении Малышеву А.В. наказания суд нарушил требования п. «а» ч.4 ст.18, ч.1 ст.62, п. «а» ч.1 ст.58, п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

         Согласно п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются в том числе судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

        Из материалов дела следует, что Малышев А.В. был осужден приговором Киселевского городского суда Кемеровской области от 30.01.2023 по ч.1 ст.157 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства, отбытого срока не имеет.

        На основании ч.2 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное ч.1 ст.157 УК РФ относится к категории небольшой тяжести.

        Однако, в нарушении требований п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ суд при назначении наказания учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений и применил положения ч.2 ст.68 УК РФ, указав в приговоре об отсутствии оснований для применения ч.1 ст.62 УК РФ.

        При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указания на наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений и на применение ч.2 ст.68 УК РФ.

         Поскольку по делу имеется смягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, в отношении Малышева А.В. необходимо применить положения ч.1 ст.62 УК РФ.

         В соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания наказания Малышеву А.В. необходимо назначить колонию-поселение, при этом необходимо произвести зачет времени содержания под стражей в срок лишения свободы в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

          На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33, 389.35 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

                                                      ПОСТАНОВИЛ:

           приговор Киселевского городского суда Кемеровской области от 29 августа 2023 года в отношении Малышева Александра Владимировича изменить.

         Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений и указание на применение части 2 статьи 68 УК РФ.

         Применить положения ч.1 ст.62 УК РФ.

         Смягчить назначенное наказание по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

         На основании п. «в» ч.1 ст.71, ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию по данному приговору неотбытой части наказания по приговору Киселевского городского суда Кемеровской области от 30.01.2023, окончательно назначить Малышеву А.В. наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы.

        Для отбывания Малышеву А.В. наказания назначить колонию-поселение.

        Зачесть Малышеву А.В. время содержания его под стражей в срок лишения свободы со 02 августа 2023 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии – поселении.

       В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление – удовлетворить.

      Апелляционное постановление может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ.

          Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                                                              К.В. Зиновьев