Решение от 04.02.2021 по делу № 22-208/2021 от 13.01.2021

Судья Тыняная М.А. № 22-208/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Томск 04 февраля 2021 года

Томский областной суд в составе:

председательствующего судьи Фадеева Е.Н.,

при секретаре Шнайдер К.А., с участием прокурора отдела прокуратуры Томской области Ананьиной А.А.,

осужденного Пушкарёва А.Е. и в защиту его интересов адвоката Аршинцева В.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании материалы дела по апелляционной жалобе адвоката Аршинцева В.В. в защиту интересов осужденного Пушкарёва А.Н. и апелляционному представлению заместителя прокурора Кировского района г. Томска Князьковой Е.В. на приговор Кировского районного суда г. Томска от 03 ноября 2020 года, которым

Пушкарёв Александр Евгеньевич, /__/ судимый:

- 23 января 2014 года Асиновским городским судом Томской области по ч.5 ст.33, ч.1 ст.30 – ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 01 декабря 2016 года освобожден по отбытию наказания,

- 17 июля 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 Асиновского судебного района Томской области по ч.1 ст.157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 15 февраля 2019 года постановлением Асиновского городского суда Томской области испытательный срок продлен на 1 месяц,

- 12 июля 2019 года Асиновским городским судом Томской области по ч.1 ст. 157 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (с приговором от 17 июля 2018 года), к 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 11 февраля 2020 года освобожден по отбытию наказания.

- 16 декабря 2019 года решением Асиновского городского суда Томской области установлен административный надзор с 31 марта 2020 года по 11 февраля 2028 года.

осужден по ч.1 ст. 314.1УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Пушкарёву А.Е. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания Пушкарёва А.Е. под стражей с 03 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Изучив материалы дела, заслушав выступления осужденного Пушкарёва А.Е. и в защиту его интересов адвоката Аршинцева В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение прокурора Ананьиной А.А., полагавшей необходимым приговор изменить, суд апелляционной инстанции

установил:

Приговором суда Пушкарёв А.Е. признан виновным в том, что, являясь поднадзорным лицом, самовольно оставил место жительства в целях уклонения от административного надзора.

Преступление совершено в период с 15 апреля 2019 года по 16 июля 2020 года в г. Томске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Пушкарёв А.Е. вину в предъявленном обвинении признал в полном объеме, приговор постановлен в порядке главы 40УПК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Аршинцев В.В. в защиту осужденного Пушкарёва А.Е., не оспаривая выводов суда о его виновности и квалификации его действий, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного ему наказания, считает его несправедливым и чрезмерно суровым. В обоснование своих доводов указывает, что суд не учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств наличие у осужденного на иждивении ребенка, а также то, что Пушкарёв А.Е. встал на путь исправления, о чем свидетельствует его нахождение в /__/. Полагает, что исправление Пушкарёва А.Е. возможно без изоляции от общества. Просит приговор суда изменить, назначить наказание несвязанное с реальным лишением свободы.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Кировского района г. Томска Князькова Е.В. выражает несогласие с приговором суда, считает его незаконным и подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Ссылаясь на положения ст.2,3 ФЗ № 64-ФЗ от 06.04.2011 «Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы», отмечает, что административный надзор в отношении Пушкарёва А.Е. был установлен решением Асиновского городского суда Томской области от 16.12.2019, в связи с наличием неснятой и непогашенной судимости по приговору Асиновского городского суда Томской области от 23.01.2014 за совершение тяжкого преступления. Иных неснятых и непогашенных судимостей, которые бы образовывали в действиях Пушкарёва А.Е. в соответствии со ст. 18 УК РФ рецидив преступлений, не имеется. Считает, что в качестве отягчающего наказание обстоятельства судом необоснованно признан рецидив преступлений, поскольку наличие непогашенной судимости является обязательным условием установления административного надзора, обязательным признаком преступления, предусмотренного ст. 314.1 УК РФ, и не может повторно учитываться при назначении наказания в силу положения ч.2 ст. 63 УК РФ. Отмечает, что необоснованное признание рецидива преступлений отягчающим обстоятельством повлекло назначение несправедливого и чрезмерно сурового наказания. Просит исключить из приговора указание на признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений и назначение наказания по правилам ч.2 ст.68 УК РФ, снизить назначенное наказание с 6 месяцев до 5 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставить без изменения.

Суд апелляционной инстанции, выслушав мнения участников процесса, проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, приходит к следующим выводам.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением. Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции принял обоснованное решение о рассмотрении дела в особом порядке, поскольку согласно протоколу судебного заседания судом установлено, что соблюдены все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Судом была проверена добровольность ходатайства осужденного о рассмотрении дела с применением особого порядка судебного разбирательства, которое было поддержано в судебном заседании, ему были разъяснены и понятны порядок и последствия постановления приговора при особом порядке принятия судебного решения, в том числе и пределы его обжалования.

Обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в особом порядке, отсутствуют.

Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела в особом порядке.

Вывод суда о виновности Пушкарёва А.Е. в совершении преступления является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по настоящему уголовному делу органами предварительного расследования, которые полностью соответствуют фактическим обстоятельствам дела и обвинению, с которым согласился Пушкарёв А.Е. в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, оснований сомневаться в правильности юридической квалификации действий осужденного по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ не имеется.

Таким образом, приговор постановлен в соответствии с требованиями ст. ст. 314- 316УПК РФ.

При назначении Пушкарёву А.Е. наказания суд учел характер и степень общественной опасности, данные о личности осужденного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии с положениями ч.1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал активное способствование расследованию преступления, выразившееся в даче признательных показаний, а также, вопреки доводам жалобы защитника, наличие у Пушкарёва А.Е. несовершеннолетнего ребенка, о чем указано в приговоре.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что прохождение осужденным лечения в /__/, что, по мнению защитника, свидетельствует о становлении осужденного на путь исправления, не является безусловным основанием для смягчения наказания, поскольку данное обстоятельство не предусмотрено ч.1 ст. 61 УК РФ, как обязательное смягчающее наказание. Как следует из ч. 2 ст. 61 УК РФ признание в качестве смягчающих наказание иных обстоятельств является правом суда. Кроме того, каких-либо сведений о прохождении Пушкарёвым А.Е. лечения в /__/, в материалах дела не имеется, суду не представлено.

При назначении наказания суд также учел состояние здоровья осужденного, имеющиеся у него /__/, наличие регистрации и места жительства, признание вины и раскаяние в содеянном.

Вместе с тем, судом обосновано принято во внимание, что Пушкарёв А.Е., совершил умышленное преступление небольшой тяжести, ранее судим, характеризуется отрицательно.

С учетом фактических обстоятельств, личности осужденного, а также для обеспечения достижения целей наказания, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу, что исправление осужденного возможно только при назначении ему наказания в виде реального лишения свободы. Судом верно не установлено оснований для применения положений ст.64, ч.2 ст.53.1, ст.73 УК РФ, выводы в данной части мотивированны.

Положения ч.5 ст.62 УК РФ правильно применены при назначении наказания.

Вместе с тем доводы апелляционного представления заслуживают внимания, поскольку при вынесении приговора судом допущены нарушения уголовного закона.

Так обстоятельством, отягчающим наказание Пушкарёва А.Е., суд в соответствии с п. «а» ч. 1 ст.63 УК РФ признал рецидив преступлений, и наказание назначил в соответствии с положениями с ч.2 ст.68 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с требованиями ч.2 ст.63 УК РФ, если отягчающее наказание обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Преступление, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 314.1 УК РФ может быть совершено лишь лицом, имеющим судимость (судимости), не снятые и не погашенные в установленном законом порядке. Таким образом, судимость лица, обвиняемого по указанной норме уголовного закона, является обязательным признаком данного состава преступления.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона № 64-ФЗ от 06 апреля 2011 года «Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы» административный надзор устанавливается для предупреждения совершения лицами, освобожденными из мест лишения свободы, имеющими неснятую и непогашенную судимость преступлений и других правонарушений, оказания на них индивидуального профилактического воздействия в целях защиты государственных и общественных интересов.

В соответствии со ст.3 вышеназванного Федерального закона, административный надзор устанавливается судом в отношении совершеннолетнего лица, освобождаемого из мест лишения свободы и имеющего непогашенную либо неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, преступления при рецидиве преступления.

Из решения Асиновского городского суда Томской области от 16 декабря 2019 года, следует, что в отношении Пушкарёва А.Е. установлен административный надзор, по основанию, предусмотренному ст. 3 вышеуказанного закона, то есть, как за лицом, имеющим неснятую и непогашенную судимость по приговору Асиновского городского суда Томской области от 23 января 2014 года за совершение тяжкого преступления.

Таким образом, неснятая и непогашенная судимость по приговору от 23 января 2014 года за совершение тяжкого преступления имела правовое значение для установления в отношении Пушкарева А.Е. административного надзора, что позволило суду в дальнейшем признать его субъектом преступления, предусмотренного ст. 314.1 УК РФ и установить в его действиях состав указанного преступления. Иных неснятых и непогашенных судимостей, которые бы в соответствии со ст.18 УК РФ образовывали в действиях Пушкарёва А.А. рецидив преступлений, не имеется.

Из вышеизложенного следует, что признание рецидива обстоятельством отягчающим наказание, в данном случае, свидетельствует о его двойном учете, что противоречит требованиям ч.2 ст. 63 УК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает необходимым приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании в действиях осужденного Пушкарёва А.Е. отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений.

С учетом вносимых изменений и отсутствия в действиях осужденного других отягчающих обстоятельств, назначенное Пушкарёву А.Е. наказание подлежит смягчению, при этом суд апелляционной инстанции учитывает положения ч.1 ст. 62 УК РФ, поскольку в действиях осужденного судом установлено обстоятельство смягчающее наказание, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Вместе с тем доводы апелляционного представления об исключении указания на назначение наказания по правилам ч.2 ст.68 УК РФ являются необоснованными, поскольку несмотря на непризнание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив в действиях Пушкарёва А.Е. имеется, в связи с чем наказание за данное преступление подлежит назначению по правилам ч.2 ст. 68 УК РФ.

Вид исправительного учреждения определен судом верно, учитывая наличие в действиях Пушкарёва А.Е. рецидива преступлений, назначенное ему наказание следует отбывать в исправительной колонии строгого режима, что соответствует положению п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

С учетом изложенного приговор в отношении Пушкарёва А.Е. подлежит изменению, назначенное ему наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33УПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░ ░░ 03 ░░░░░░ 2020 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░:

- ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░.1 ░░. 63 ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░;

- ░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░.1 ░░. 314.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ – ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ 47¹ ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░