Решение по делу № 22-347/2018 от 05.06.2018

Судья Безуглов В.В. дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Майкоп                          02 июля 2018 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея в составе:

председательствующего – Чич И.Я.,

судей: Четыз С.Г. и Панеш Х.Е.,

при секретаре судебного заседания Джимовой Ю.М.,

с участием прокурора Джанчатова З.Н.,

осужденного Аллаберганова Р.С., его защитника – адвоката Бжемуховой Ф.А., представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрела в открытом судебном заседании 02 июля 2018 года материалы уголовного дела по апелляционному представлению заместителя прокурора Красногвардейского района Бабаева Н.С. на приговор Красногвардейского районного суда Республики Адыгея от 11 мая 2018 года, которым

Аллаберганов Р.С., <данные изъяты>, не судимый,

- признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ и назначено ему наказание в виде 2 лет лишения свободы со штрафом в шестикратном размере суммы взятки, т.е. в размере <данные изъяты>.

В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы, назначенное Аллаберганову Р.С., постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ постановлено возложить на условно осужденного Аллаберганова Р.С. обязанность – не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Мера пресечения Аллаберганову Р.С. в виде домашнего ареста до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Постановлено зачесть Аллаберганову Р.С. в срок отбытия основного наказания срок его нахождения под стражей с 06.02.2018 по 14.02.2018, а также срок его нахождения под домашним арестом с 15.02.2018 по дату вступления приговора в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Доложив обстоятельства дела, доводы апелляционного представления, выслушав прокурора Джанчатова З.Н., поддержавшего доводы апелляционного представления, просившего приговор суда отменить и вынести по делу новое решение, признав Аллаберганова Р.С. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 291 УК РФ, и назначив ему наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима со штрафом в двадцатикратном размере суммы взятки, то есть <данные изъяты>, объяснения осужденного Аллаберганова Р.С. и адвоката Бжемуховой Ф.А., возражавших против удовлетворения апелляционного представления и просивших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором суда Аллаберганов Р.С. признан виновным в совершении покушения (умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам) на дачу взятки должностному лицу лично за совершение заведомо незаконных действий.

Согласно приговору преступление совершено Аллабергановым Р.С. при следующих обстоятельствах.

В соответствии с приказом Врио министра внутренних дел по Республике Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ № л/с ФИО6 назначен на должность заместителя начальника Отдела МВД России по Красногвардейскому району – начальника полиции. В соответствии с должностной инструкцией заместителя начальника Отдела МВД России по Красногвардейскому району – начальника полиции, утвержденной ДД.ММ.ГГГГ начальником ОМВД России по Красногвардейскому району, ФИО6 является старшим оперативным начальником для всех расположенных на территории обслуживания подразделений, входящих в состав указанного отдела полиции, наделен правами и обязанностями координировать и осуществлять контроль за соблюдением требований приказов МВД России при проведении проверок в пределах своей компетенции, т.е. является должностным лицом, по признаку осуществления им организационно-распорядительных полномочий.

ДД.ММ.ГГГГ., в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных п. 10 ст. 13 Федерального закона «О полиции» от 07.02.2011 № 3-ФЗ, на территории <адрес>, оперуполномоченными уголовного розыска Отдела МВД России по Красногвардейскому району старшим лейтенантом полиции ФИО7 и капитаном полиции ФИО8, были установлены 23 гражданина Узбекистана, которых сопровождал Аллаберганов Р.С. из г. Майкопа в Красногвардейский район Республики Адыгея для работы по найму. Для проверки законности нахождения на территории РФ, освидетельствования и постановки на криминалистический учет, оперуполномоченные ФИО7 и ФИО8 доставили указанных граждан Узбекистана в сопровождении Аллаберганова Р.С. в Отдел МВД России по Красногвардейскому району по адресу: <адрес>. Около 15 час. 00 мин. Аллаберганов Р.С., будучи осведомленным, что ФИО6 является заместителем начальника Отдела МВД России по Красногвардейскому району – начальником полиции, т.е. должностным лицом, предложил ему взятку в виде денег с целью склонить ФИО6 отпустить граждан Узбекистана без проведения проверки и постановки их на криминалистический учет в порядке, установленном п.п. 2, 13, 14 ст. 13 Федерального закона «О полиции» от 07.02.2011 № 3-ФЗ, тем самым совершить незаконные действия. О состоявшемся незаконном предложении Аллаберганова Р.С. ФИО6 доложил рапортом на имя начальника Отдела МВД России по Красногвардейскому району, в результате чего последующие незаконные действия Аллаберганова Р.С. проводились под контролем оперуполномоченных ГЭБ и ПК Отдела МВД России по Красногвардейскому району. Далее, ДД.ММ.ГГГГ Аллаберганов Р.С. с целью реализации своего преступного умысла, направленного на дачу взятки должностному лицу, лично, за совершение им заведомо незаконных действий в интересах граждан Узбекистана зашел в кабинет №, расположенный на втором этаже Отдела МВД России по Красногвардейскому району по адресу: <адрес>, и, продолжая настаивать на даче взятки в виде денег ФИО6, передал ФИО6 взятку в размере <данные изъяты>, положив деньги на рабочий стол ФИО6 В связи с тем, что действия по передаче взятки происходили под контролем сотрудников ГЭБ и ПК Отдела МВД России по Красногвардейскому району, Аллаберганов Р.С. сразу после передачи взятки был задержан.

В судебном заседании подсудимый Аллаберганов Р.С. полностью признал свою вину.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Красногвардейского района Бабаев Н.С. просит приговор Красногвардейского районного суда от 11.05.2018 в отношении Аллаберганова Р.С. отменить в связи с неправильным применением уголовного закона при квалификации действий Аллаберганова Р.С., а также в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона.

В обоснование доводов апелляционного представления указывает, что в описательно-мотивировочной части приговора судом самостоятельно указано на обстоятельства, не содержащиеся в ранее предъявленном Аллаберганову Р.С. обвинении, а именно, что преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам в связи с тем, что ФИО6 как должностное лицо ОВД по Красногвардейскому району отказался выполнить просьбу о совершении заведомо незаконных действий (бездействие), принять от Аллаберганова Р.С. взятку в виде денежных средств в сумме <данные изъяты>, сообщил о совершенном тем преступлении своему вышестоящему начальнику, в связи с чем преступление было пресечено на стадии покушения, а денежные средства в виде взятки в сумме <данные изъяты> изъяты.

Отмечает, что, квалифицируя действия Аллаберганова Р.С. как покушение на преступление, суд исходил из позиции Верховного Суда РФ по этому вопросу, выраженной в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 года «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях», согласно которому в случае, если должностное лицо отказалось принять взятку, действия лица, непосредственно направленные на ее передачу, подлежат квалификации как покушение на преступление, предусмотренное ст. 291 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с п. 13 вышеуказанного Постановления Пленума, получение или дача взятки, в том числе через посредника, а равно получение либо передача незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе, если указанные действия осуществлялись в условиях оперативно-розыскного мероприятия, должны квалифицироваться как оконченное преступление вне зависимости от того, были ли ценности изъяты сразу после их принятия должностным лицом, либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Материалы уголовного дела содержат постановление о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, постановление о проведении оперативного эксперимента, в соответствии с которыми в отношении Аллаберганова Р.С. проводилось оперативно – розыскное мероприятие – оперативный эксперимент, направленный на фиксацию хода проведения оперуполномоченным проверочных мероприятий, в ходе которых Аллаберганов Р.С. передал ФИО6 вознаграждение – взятку, за совершение незаконных действий.

Считает, что судом при вынесении приговора указанные доказательства виновности Аллаберганова Р.С. и позиция Пленума Верховного Суда РФ, изложенная в п. 13, не учтены.

Кроме того, полагает, что Аллаберганову Р.С. назначено чрезмерно мягкое наказание, а также при назначении судом условного наказания не учтен тот факт, что он не является гражданином Российской Федерации и имеет вид на временное проживание на территории РФ до ДД.ММ.ГГГГ, дальнейшее его пребывание на территории РФ является незаконным.

Таким образом, судом первой инстанции допущено неправильное применение уголовного закона, и назначено мягкое наказание в виде лишения свободы, условно, вопреки порядку пребывания иностранных граждан на территории РФ, что фактически узаконило нахождение гражданина Узбекистана на территории РФ на 2 года.

Просит вынести по делу новое решение, признав Аллаберганова Р.С. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 291 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима со штрафом в двадцатикратном размере суммы взятки, то есть <данные изъяты>.

В суде апелляционной инстанции прокурор Джанчатов З.Н. поддержал доводы апелляционного представления. Просил приговор суда от 11.05.2018 в отношении Аллаберганова Р.С. отменить и вынести по делу новое решение, признав Аллаберганова Р.С. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 291 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима со штрафом в двадцатикратном размере суммы взятки, то есть <данные изъяты>.

Осужденный Аллаберганов Р.С. и адвокат Бжемухова Ф.А. возражали против удовлетворения апелляционного представления. Просили приговор Красногвардейского районного суда Республики Адыгея от 11 мая 2018 года оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон, судебная коллегия полагает приговор Красногвардейского районного суда Республики Адыгея от 11 мая 2018 года подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 389-9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам и представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таковым он признается, если постановлен в соответствии с требованиями УПК и основан на правильном применении уголовного закона.

Требования, предъявляемые к составлению приговора главой 39 УПК РФ, судом первой инстанции при рассмотрении уголовного дела были соблюдены.

Выводы суда первой инстанции о квалификации действий Аллаберганова Р.С. как покушения на дачу взятки должностному лицу, лично, за совершение заведомо незаконных действий, и его виновности в совершении данного преступления, основываются на совокупности исследованных судом доказательств, приведенных в приговоре, проверенных и оцененных в ходе судебного разбирательства в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности – достаточности для постановления обвинительного приговора, а именно: показаниями самого осужденного Аллаберганова Р.С., показаниями свидетелей ФИО6, ФИО8, ФИО7, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, протоколом явки с повинной от ДД.ММ.ГГГГ, протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ, протоколом осмотра предметов от ДД.ММ.ГГГГ, постановлением о проведении оперативного эксперимента № от ДД.ММ.ГГГГ, постановлением о предоставлении результатов оперативно – розыскной деятельности от ДД.ММ.ГГГГ, а также другими письменными материалами дела.

Из протокола судебного заседания следует, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. ст. 273-291 УПК РФ.

С доводами апелляционного представления о неправильной квалификации действий Аллаберганова Р.С. судебная коллегия согласиться не может по следующим основаниям.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 года № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях», в случае, если должностное лицо отказалось принять взятку, действия лица, непосредственно направленные на ее передачу, подлежат квалификации как покушение на преступление, предусмотренное ст. 291 УК РФ.

Как следует из показаний Аллаберганова Р.С., данных в судебном заседании, он предложил ФИО6 не освидетельствовать граждан Узбекистана, не проверять их документы, а за материальное вознаграждение отпустить их. ФИО6 отказался, пояснив, что это незаконно. Он уговаривал ФИО6 и попросил подумать над его предложением. Около 17.00 часов того же дня, он поднялся в кабинет, расположенный на втором этаже в отделе полиции, где находился ФИО6, и сказал, что их машина медленно едет, т.к. поломался свет и нужен электрик, им нужно отвезти людей в а. Бжедугхабль. Затем он встал со стула и положил денежные средства в сумме <данные изъяты> на стол. ФИО6 сказал «нет» и спросил «за что?», «ехать?». Он сказал да, чтобы они могли уехать без проведения проверки. После этого ФИО6 снова сказал «нет», после чего в кабинет зашли сотрудники полиции и задержали его.

Согласно показаниям свидетеля ФИО6, данным в судебном заседании, Аллаберганов Р.С. попросил отпустить всех граждан Узбекистана без проверки, за что он отблагодарит материально. Он (ФИО6) ответил отказом, разъяснив, что данные действия являются незаконными и без проверки и освидетельствования граждан Узбекистана отпустить нельзя. Аллаберганов Р.С. продолжал предлагать незаконное денежное вознаграждение, попросил его подумать над этим
предложением, пообещав позже зайти к нему. Он повторил Аллаберганову Р.С., что это незаконно, на что Аллаберганов Р.С. сказал, что они торопятся, у них проблемы с автомобилем. Во время разговора с Аллабергановым Р.С. он не намекал и прямо не говорил Аллаберганову Р.С., что согласен получить от него взятку, а однозначно отказывался от ее получения. После этого он написал рапорт руководству ОМВД России по Красногвардейскому району Республики Адыгея, изложив обстоятельства произошедшего. Были проведены все необходимые подготовительные действия для проведения оперативно-розыскного мероприятия, в КУСП было зарегистрировано сообщение о преступлении. Примерно в 17 час. 05 мин. к нему в кабинет вошел Аллаберганов Р.С. в сопровождении ФИО7 Аллаберганов Р.С. сел на стул, стал говорить, что их машина медленно едет, так как поломался свет и нужен электрик, а также им нужно отвезти узбеков в а. Бжедугхабль. После чего Аллаберганов Р.С. встал со стула и положил денежные средства в сумме <данные изъяты> на стол возле него. Он сказал «нет» и спросил «за что?». Еще спросил: «Ехать?». Аллаберганов Р.С. на его вопрос, ответил: «да», подразумевая, что они уедут без проведения проверки. После этого в кабинет вошли сотрудники ГЭБ и ПК ОМВД России по Красногвардейскому району Республики Адыгея с представителями общественности. Кроме того, ФИО6 уточнил, что ни сразу во время разговора на территории отдела, ни в кабинете он не говорил Аллаберганову Р.С., что согласен получить взятку.

Факт отказа ФИО6 от получения взятки подтверждается видеозаписью разговора ФИО6 и Аллаберганова Р.С. от ДД.ММ.ГГГГ, а также рассекреченной стенограммой разговора вышеуказанных лиц, из которой следует, что ФИО6 на все предложения и вопросы Аллаберганова Р.С. по поводу денег и возможности задержанным незамедлительно уехать отвечал отрицательно; последнее слово также было за ФИО6, который сказал «нет» и встал из-за стола.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что разграничение оконченного преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 291 УК РФ, от покушения на его совершение, зависит от объективной стороны действий должностного лица, в частности, согласия либо отказа принять взятку.

Таким образом, по мнению судебной коллегии, суд первой инстанции правильно установил обстоятельства дела и обоснованно пришел к выводу о необходимости квалификации действий Аллаберганова Р.С. по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ.

Доводы апелляционного представления о том, что осужденному назначено чрезмерно мягкое наказание, а также что при назначении судом условного наказания не учтен тот факт, что он не является гражданином Российской Федерации и имеет вид на временное проживание на территории РФ до ДД.ММ.ГГГГ, дальнейшее его пребывание на территории РФ является незаконным, также являются несостоятельными.

В соответствии с ч. 1 ст. 6 УК РФ, наказание, назначенное лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым.

При назначении наказания Аллаберганову Р.С., исходя из положений ч. 3 ст. 60 УК РФ, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, относящегося к категории тяжких преступлений, данные о личности, влияние назначенного наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи, а именно: то, что по месту регистрации в Республике Узбекистан характеризуется положительно, по месту временной регистрации и жительства в г. Майкопе Республики Адыгея характеризуется удовлетворительно, разведен, проживает с сожительницей, имеет малолетнюю дочь, которая проживает с матерью в Республике Узбекистан, официально не трудоустроен, однако со слов подсудимого он занимается перевозкой граждан из Узбекистана в Россию на заработки и получает в среднем около <данные изъяты> в месяц, не судим, не военнообязанный, на учете у врача нарколога и психиатра не состоит; ДД.ММ.ГГГГ врачебной комиссией у подсудимого выявлено наличие заболеваний, включенных в перечень тяжелых заболеваний, препятствующих содержанию под стражей подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений: <данные изъяты>

Смягчающими наказание обстоятельствами в соответствии п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ судом признаны наличие у него малолетнего ребенка, в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ – явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления; в соответствие с ч. 2 ст. 61 УК РФ – признание вины, раскаяние в содеянном, наличие заболеваний сердечно-сосудистой системы и сахарный диабет.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

С учетом степени общественной опасности преступления, фактических обстоятельств его совершения, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для изменения в порядке ч. 6 ст. 15 УК РФ категории преступления, что судебная коллегия находит обоснованным.

Наказание Аллаберганову Р.С. назначено с учетом положений ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности подсудимого и всех обстоятельств дела, и, по мнению судебной коллегии, не является чрезмерно мягким.

Вопреки доводам апелляционного представления, в ст. 73 УК РФ не содержится запрета на назначение условного наказания иностранным гражданам, в связи с чем судебная коллегия полагает, что назначение Аллаберганову Р.С. наказания с применением положений ст. 73 УК РФ не противоречит требованиям уголовного закона.

При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия считает приговор Красногвардейского районного суда Республики Адыгея от 11 мая 2018 года законным, обоснованным и справедливым.

На основании изложенного, руководствуясь, ст.ст. 389-13, 389-20, 389-28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Красногвардейского районного суда от 11 мая 2018 года в отношении осужденного Аллаберганова Р.С. оставить без изменения, а апелляционное представление заместителя прокурора Красногвардейского района Бабаева Н.С. – без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий -                         И.Я. Чич

Судьи:                                     С.Г. Четыз

                                         Х.Е. Панеш