Решение по делу № 22-100/2019 от 28.12.2018

        В Е Р Х О В Н Ы Й С У Д

        Р Е С П У Б Л И К И     С А Х А (Я К У Т И Я)

                                                                    № 22-100(22-2221/2018)

        А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е    П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

        г.Якутск                                                   24 января 2019 года

    Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе председательствующего судьи Сотникова А.М.,

    с участием прокурора Васильева А.А.,

    осужденного Жмырова А.А., участвующего путем видеоконференц-связи,

    защитника – адвоката Кельбас В.Ю., представившего ордер № ... от 24 января 2019 года, удостоверение № ...,

    при секретаре Саввине М.П.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Кельбас В.Ю. в интересах осужденного Жмырова А.А. на постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 29 ноября 2018 года, которым

Жмырову А.А., _______ года рождения, уроженцу .........., гражданину Российской Федерации,

- отказано в удовлетворении ходатайства осужденного о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ,

Заслушав доклад судьи Сотникова А.М., мнение сторон, суд апелляционной инстанции,

            У С Т А Н О В И Л:

Жмыров А.А. судим приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей без ограничения свободы, согласно ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2011 года и 13 апреля 2012 года отменено. В соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания по данному приговору к наказаниям по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2011 года и 13 апреля 2012 года окончательно назначено наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 09 ноября 2012 года, с зачетом времени содержания под стражей с 03 сентября по 08 ноября 2012 года.

        Он же, приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года судим по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года и окончательно назначено в виде 10 лет лишения свободы без ограничения свободы, со штрафом в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Дополнительное наказание в виде штрафа подлежит самостоятельному исполнению. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Жмыров А.А. взят под стражу в зале суда.

        Постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 сентября 2015 года ходатайство осужденного Жмырова А.А. о зачете времени содержания под стражей удовлетворено частично. В резолютивной части приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года внесено уточнение: «срок отбытия наказания осужденному исчислять с 01 июля 2015 года, зачесть время содержания под стражей с 10 октября 2014 года по 20 марта 2015 года включительно».

        Осужденный Жмыров А.А. обратился в суд с ходатайством о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, в связи с внесенными поправками и изменениями в УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ «О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации», а именно зачесть в срок отбытия наказания срок содержания под стражей по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года и 01 июля 2015 года.

        Обжалуемым постановлением Якутского городского суда от 29 ноября 2018 года в удовлетворении ходатайства осужденного отказано.

В апелляционной жалобе адвокат Кельбас В.Ю. в интересах осужденного Жмырова А.А. не соглашается с решением суда, считает, что изменения в ст. 72 УК РФ, принятые Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ, подлежат применению при зачете времени содержания под стражей по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года. Также указывает, что зачету подлежит время содержания под стражей Жмырова А.А. до вынесения приговора от 01 июля 2015 года, из расчета 1 день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, так как в 2014 году осужденный был переведен в колонию-поселение. Просит отменить постановление суда и направить материалы дела на новое рассмотрение.

Апелляционное производство по апелляционному представлению и.о. заместителя прокурора .......... Г. на постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 29 ноября 2018 года, прекращено в связи с отзывом.

        В судебном заседании осужденный Жмыров А.А. и его адвокат Кельбас В.Ю. поддержали апелляционную жалобу, просят удовлетворить.

        Прокурор Васильев А.А. доводы апелляционной жалобы не поддерживает, просит постановление суда оставить без изменения.

        Проверив представленные материалы, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость и если новый уголовный закон, смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Федеральным законом от 03.07.2018 года N 186-ФЗ в статью 72 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, которые в соответствии со ст. 10 УК РФ подлежат применению.

Так, согласно п. "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима, по п. «б» - один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Как видно из приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года Жмыров А.А. осужден к лишению свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Согласно п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, в связи с чем, изменений, улучшающих положение осужденного, в уголовный закон не внесено, и данный приговор в отношении Жмырова А.А. пересмотру не подлежит.

В суде апелляционной инстанции стороной защиты приобщена копия постановления Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 28 мая 2014 года, согласно которому, удовлетворено ходатайство адвоката С. в интересах осужденного Жмырова А.А. об изменении вида исправительного учреждения. Постановлено Жмырову А.А., осужденному по приговору Якутского городского суда РС (Я) от 09 ноября 2012 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ окончательно к 4 годам 3 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей, без ограничения свободы, изменить вид исправительного учреждения – исправительную колонию общего режима на колонию-поселение на неотбытый срок - 02 года 06 месяцев 04 дня.

Однако, по смыслу закона, действующими нормами не предусмотрен пересмотр приговора по тем обстоятельствам, что осужденному был заменен вид исправительного учреждения, что часть срока лишения свободы осужденный находился в исправительной колонии общего режима, а часть в колонии-поселении.

В связи с чем, доводы адвоката являются необоснованными и не находят своего подтверждения.

Согласно вышеуказанному приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года, окончательное наказание назначено с применением ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года в виде 10 лет лишения свободы со штрафом 15 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В связи с чем, приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года в отношении Жмырова А.А. пересмотру также не подлежит.

Оснований для смягчения назначенного Жмырову А.А. наказания, не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства, известные суду на момент постановления приговоров, были надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде, размере и месте отбывания наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и соответствующим личности осужденного.

Судом проанализированы все изменения, внесенные в уголовный закон, касающиеся пересматриваемых в отношении осужденного Жмырова А.А. приговоров. Выводы суда достаточно полно и мотивированно отражены в судебном решении, являются правильными.

У суда апелляционной инстанции не имеется сомнений в обоснованности сделанных судом выводов. Дополнительных законных оснований для удовлетворения ходатайства осужденного суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, а также несоответствий выводов суда фактическим обстоятельствам дела, влекущих изменение либо отмену постановления, не установлено.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы адвоката Кельбас В.Ю. в интересах осужденного Жмырова А.А. подлежат оставлению без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.12, 389.20, 389.33, 389.35 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 29 ноября 2018 года об отказе в удовлетворении ходатайства Жмырова А.А. о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ - оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Кельбас В.Ю. в интересах осужденного Жмырова А.А. – без удовлетворения.

        Председательствующий судья                                      А.М. Сотников