Решение по делу № 7У-93/2022 - (7У-6754/2021) [77-396/2022] от 10.12.2021

77-396/2022

КАССАЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владивосток                                    3 марта 2022 года

Судья Девятого кассационного суда общей юрисдикции Васильев А.П., при секретаре Урбановской Т.М.,

с участием: прокурора Сердюк А.Б.,

защитника-адвоката Сиротина К.С.,

осужденного Нестерова О.О., посредством видеоконференц-связи,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Нестеров О.О. о пересмотре приговора мирового судьи судебного района «Центральный округ                              г. Комсомольска-на-Амуре» Хабаровского края от 6 мая 2021 года,

установил:

приговором мирового судьи судебного района «Центральный округ        г. Комсомольска-на-Амуре» Хабаровского края от 06 мая 2021 года,

Нестеров О.О., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый:

- 25 февраля 2019года Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, ст.73 УК РФ с испытательным сроком на 2 года, постановлением от 10 июня 2019 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением от 8 июня 2020 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 2 апреля 2020 года Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно по ст.73 УК РФ с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев, постановлением от 29 января 2021 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

осужден по ч.1 ст.160 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 25 февраля 2019 года и 2 апреля 2020 года окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения и зачете срока содержания под стражей.

В кассационной жалобе осужденный оспаривает состоявшееся в отношении него судебное решение и в обосновании указал, что дело рассмотрено в особом порядке. Учтены смягчающие наказание обстоятельства, явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Отягчающих обстоятельств не установлено. По мнению автора жалобы, суд не учел, что он имеет малолетнего ребенка и мать с онкологическим заболеванием. Полагает, что ему назначено максимальное наказание, в силу последовательного применения норм ч.ч. 5, 1 ст.62 УК РФ, ст.316 УПК РФ судом не могло быть назначено наказание более 10 месяцев лишения свободы.

Просит о смягчении наказания.

Заслушав выступления участвующих лиц, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив материалы судебного производства, суд приходит к следующим выводам.

В силу ст.4011 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

Согласно ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения.

Согласно представленным материалам, уголовное дело в отношении Нестеров О.О. рассмотрено в соответствии с главой 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

При назначении осужденному наказания, суд, наряду с иными обстоятельствами, смягчающими наказание, признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления и розыску похищенного, отягчающих наказание обстоятельств при этом не установил.

В связи с этим суд пришел к верному выводу о необходимости назначения осужденному наказания с применением ч.1 ст.62 УК РФ, а также ч.5 этой же статьи, учитывая порядок рассмотрения уголовного дела.

Однако, определяя размер наказания, суд не принял во внимание разъяснения, содержащиеся в п.39 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» от ДД.ММ.ГГГГ №, согласно которым при установлении обстоятельств, предусмотренных как частью 5, так и частью 1 ст.62 УК РФ, применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения части 5 ст. 62 УК РФ, затем части 1 статьи 62 УК РФ.

Таким образом, максимально возможное наказание, которое могло быть назначено Нестеров О.О. при наличии явки с повинной, не должно было превышать согласно положениям ч.5 и ч.1 ст.62 УК РФ две трети от двух третей.

Поскольку санкция ч.1 ст.160 УК РФ предусматривает максимально возможное наказание в виде двух лет лишения свободы, то при последовательном применении положений ч.5 и ч.1 ст.62 УК РФ максимальное наказание, назначаемое Нестеров О.О., не могло превышать 10 месяцев лишения свободы.

При решении вопроса о размере наказания, надлежит также учитывать наличие иных смягчающих наказание обстоятельств, установленных судом.

Таким образом, при рассмотрении уголовного дела в отношении осужденного Нестеров О.О. судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы осужденного Нестеров О.О. заслуживают внимания, а приговор мирового судьи судебного района «<адрес>» <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ подлежит изменению.

Руководствуясь ст. ст. 40114, 40115 УПК РФ,

постановил:

приговор мирового судьи судебного района «Центральный округ г.Комсомольска-на-Амуре» Хабаровского края от 6 мая 2021 года в отношении Нестеров О.О. изменить.

Смягчить наказание, назначенное по ч. 1 ст.160 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по приговору судьи судебного района «Центральный округ г. Комсомольска-на-Амуре» Хабаровского края от 6 мая 2021 года неотбытой части наказания по приговору Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 25 февраля 2019 года и по приговору Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 2 апреля 2020 года окончательно назначить 2 года 1 месяц лишения свободы.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Судья                                А.П. Васильев