Решение по делу № 33-3026/2021 от 23.03.2021

Судья Ковалева И.С.

Судья-докладчик Васильева И.Л.                              по делу № 33-3026/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

19 апреля 2021 года                                                                                 г. Иркутск

Судебная коллегия по гражданским делам Иркутского областного суда в составе:

судьи-председательствующего Васильевой И.Л.,

судей Алсыковой Т.Д., Черемных Н.К.,

при секретаре Горячкиной К.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело                       № 2-27/2021 по исковому заявлению Ефремова Ильи Владимировича к Федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования «Братский государственный университет» о признании приказа незаконным, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула

по апелляционной жалобе представителя ответчика Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Братский государственный университет» - Алекса А.В.

на решение Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от 14 января 2021 года

УСТАНОВИЛА:

в обоснование исковых требований истец ФИО1 указал, что решением Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от Дата изъята по гражданскому делу Номер изъят признано незаконным фактическое прекращение по инициативе ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» Дата изъята фактического трудового правоотношения внутреннего совместительства между ФИО1 и ФГБОУ ВО «Братский государственный университет», основанного на фактическом допущении ФИО1 к осуществлению по совместительству трудовой функции помощника первого проректора с ведома ФГБОУ ВО «Братский государственный университет». Кроме того, этим же решением признаны незаконными действия ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» относительно ФИО1, выразившиеся в лишении ФИО1 возможности выполнять работу по руководству Издательством ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» и Центром по связям с общественностью ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» и отмене ФИО1 имевшихся ежемесячных выплат за выполнение данной работы. В приказе ректора ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» от Дата изъята Номер изъятл, который обосновывается ректором, в том числе, решением Падунского районного суда города Братска Иркутской области говорится: «1. Заключить трудовой договор с ФИО1 в должности помощника первого проректора на условиях внутреннего совместительства на 0,25 ставки с Дата изъята . 2. Бухгалтерии произвести выплату ФИО1 за период с Дата изъята по Дата изъята из расчета 0,25 ставки помощника первого проректора...». Пункт 2 данного приказа является незаконным и нарушающим трудовые и социальные права ФИО1 Из расчетного листка ФИО1 за ноябрь 2020 года следует, что в данном месяце ему помимо заработной платы была начислена сумма, поименованная в расчетном листке как «Единовременное начисление» и равная 47 817,49 руб. Однако, указанная сумма не соответствует неполученному ФИО1 в результате незаконного отстранения от работы по внутреннему совместительству по должности помощника первого проректора заработку. Полагает, что с учетом произведенных расчетов, не полученный им заработок по внутреннему совместительству по должности помощника первого проректора за период с Дата изъята по Дата изъята составляет 346 183,81 руб.

Истец ФИО1 просил суд признать незаконным приказ ректора ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» от Дата изъята Номер изъятл в части пункта 2, взыскать с ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» в пользу ФИО1 компенсацию за вынужденный прогул по вине работодателя по должности помощника первого проректора ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» в период с Дата изъята по Дата изъята в размере 346 183, 81 руб.

Решением Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от Дата изъята исковые требования удовлетворены частично. Пункт 2 приказа ректора Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Братский государственный университет» от Дата изъята Номер изъятл признан незаконным. С Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Братский государственный университет» в пользу ФИО1 взыскан средний заработок за время вынужденного прогула в размере 300 754, 63 руб.

В апелляционной жалобе представитель ответчика ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» - ФИО9 просит решение суда отменить в части удовлетворения исковых требований и принять в данной части новое решение. В обоснование доводов жалобы указывает, что взысканный судом в пользу истца средний заработок за время вынужденного прогула является неверно рассчитанным и чрезмерно завышенным. Так, при расчете среднего заработка за время вынужденного прогула судом некорректно использована сумма начисленной ФИО1 заработной платы, указанной в справке ФГБОУ ВО «Братский государственный университет» от Дата изъята . В данной справке указана заработная плата ФИО1 с учётом оплаты по окладу в должности доцент, кандидат наук, базовой кафедры истории, педагогики и психологии, почасовой оплаты преподавателя, суммы разовых премий, суммы премии, оплаты работы в праздничные и выходные дни. В период с Дата изъята по Дата изъята в общую сумму заработной платы включены начисления по внутреннему совместительству ФИО1, а также входят стимулирующая выплата в размере 98% и стимулирующая выплата в размере 35% от должностного оклада доцента базовой кафедры истории, педагогики и психологии. При этом, заработная плата, указанная в справке от Дата изъята рассчитана, исходя из шестидневной 36-часовой недели, в связи с чем является неверным применённый судом расчет среднедневного заработка ФИО1 путем деления общей суммы начислений 1 018 075, 20 руб. на количество отработанных дней по пятидневному графику работы (221 день).

Кроме того, полагает, что сумма стимулирующих выплат для расчета заработной платы ФИО1 в период вынужденного прогула по совместительству в должности помощника первого проректора является завышенной, т.к. рассчитана в виде процента от полного оклада доцента, кандидата наук, базовой кафедры истории, педагогики и психологии (базовая кафедра ИПиП), а использовать количество рабочих дней по норме 227 дней для расчета заработной платы за выполнение по внутреннему совместительству трудовой функций помощника первого проректора некорректно, т.к. фактически ФИО1 отработал 171 рабочих дня.

В письменных возражениях относительно доводов апелляционной жалобы истец ФИО1 просит оставить решение суда без изменения.

В заседание суда апелляционной инстанции не явился истец ФИО1, просил рассмотреть дело в его отсутствие.

В заседание суда апелляционной инстанции не явился представитель ФГБОУ Братский государственный университет, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, о причинах своей неявки в судебное заседание не известил, об отложении дела не просил.

Судебная коллегия в порядке ч. 3, ч. 5 ст. 167 ГПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие участников процесса.

Заслушав доклад судьи ФИО8, проверив законность и обоснованность решения суда в соответствии со ст. 327? Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу об изменении решения суда на основании п. 4 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ.

В соответствии со ст. 352 Трудового кодекса Российской Федерации каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основным способом защиты трудовых прав и свобод является, в том числе и судебная защита права.

Статьей 382 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

В соответствии со ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Согласно ст. 60.1 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 282 Трудового кодекса Российской Федерации совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Согласно ст. 60.2 Трудового кодекса Российской Федерации с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса).

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности).

В соответствии со ст. 21 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

В соответствии с частью 1 статьи 129 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Часть 1 статьи 135 Трудового кодекса Российской Федерации предусматривает, что заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Это положение согласуется с нормами статьи 57 того же Кодекса об отнесении к числу обязательных для включения в трудовой договор условий оплаты труда работника.

В соответствии с частью 2 указанной статьи системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В силу ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику неполученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате его незаконного увольнения.

Судом первой инстанции установлено, что Дата изъята между ФГБОУ ВО «БрГУ» (работодатель) и ФИО1 (преподаватель) заключен срочный трудовой договор с преподавателем ФГБОУ ВО «БрГУ» Номер изъят, с учетом изменений вносимых дополнительными соглашениями от Дата изъята и Дата изъята , согласно которому работодатель предоставляет преподавателю работу по должности: доцента, а преподаватель обязуется лично выполнять указанную работу в соответствии с условиями настоящего срочного трудового договора (п. 1.1). Преподаватель осуществляет работу в структурном подразделении работодателя: гуманитарно-педагогический факультет, базовая кафедра истории, педагогики и психологии (п. 1.2). Срочный трудовой договор является договором по основной работе и в соответствии со ст. 59 ТК РФ заключается на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке, установленном законодательством (п. 1.5.1). Настоящий срочный трудовой договор вступает в силу с Дата изъята и действует по Дата изъята .

Решением Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от Дата изъята , вступившим в законную силу Дата изъята , признано незаконным фактическое прекращение по инициативе ФГБОУ ВО «БрГУ» Дата изъята фактического трудового правоотношения внутреннего совместительства между ФИО1 и ФГБОУ ВО «БрГУ», основанного на фактическом допущении ФИО1 к осуществлению по совместительству трудовой функции помощника первого проректора с ведома ФГБОУ ВО «БрГУ». Запрещено ФГБОУ ВО «БрГУ» чинить препятствия по использованию ФИО1 рабочего места, расположенного по адресу: <адрес изъят> и необходимого для осуществления по совместительству трудовой функции помощника первого проректора. Признаны незаконными действия ФГБОУ ВО «БрГУ» относительно работника ФГБОУ ВО «БрГУ» ФИО1, выразившиеся в лишении ФИО1 возможности выполнять работу по руководству Издательством ФГБОУ ВО «БрГУ» и Центром по связям с общественностью ФГБОУ ВО «БрГУ» и отмене ФИО1 имевшихся ежемесячных выплат за выполнение данной работы, в части требований признания действий дискриминационными отказано. С ФГБОУ ВО «БрГУ» взыскана в пользу ФИО1 компенсация морального вреда в размере 15 000 рублей, в остальной части требования отказано.

Вышеуказанным решением суда установлено, что в период с Дата изъята ФИО1 исполнял по внутреннему совместительству трудовую функцию помощника первого проректора. Данную трудовую функцию ФИО1 осуществлял постоянно, и ежемесячно ему производилась за это доплата, что подтверждается расчетными листками за период с сентября 2018 года по ноябрь 2019 года, указанная в расчетных листках как стимулирующая выплата, которая превышала его оклад по основной работе, и на которую также начислялся районный коэффициент и северная надбавка.

Приказом ректора ФГБОУ ВО «БрГУ» ФИО6 Номер изъятл от Дата изъята с Дата изъята в штатное расписание от Дата изъята Номер изъят внесена штатная единица, финансируемая за счет средств субсидии на финансовое обеспечение выполнения государственного задания: структурное подразделения «Ректорат», ПК/ПКУ – 4.1, должность «Помощник первого проректора», количество штатных единиц – 0,25, оклад – 12 638 руб., фонд оплаты труда – 5 687,1 руб.

Дата изъята ректором ФГБОУ ВО «БрГУ» издан приказ Номер изъятл о заключении с ФИО1 трудового договора в должности помощника первого проректора на условиях внутреннего совместительства на 0,25 ставки с Дата изъята , с истцом заключен трудовой договор.

Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции, установив, что в период с Дата изъята по Дата изъята ФИО1 не исполнял по внутреннему совместительству трудовую функцию помощника первого проректора по вине работодателя, пришел к правильному выводу о взыскании с ответчика компенсации за вынужденный прогул по вине работодателя за период с Дата изъята по Дата изъята .

Частью 7 статьи 47 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" предусмотрено, что режим рабочего времени и времени отдыха педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, определяется коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами организации, осуществляющей образовательную деятельность, трудовым договором, графиками работы и расписанием занятий в соответствии с требованиями трудового законодательства и с учетом особенностей, установленных в зависимости от сферы ведения федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере общего образования, или федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере высшего образования.

Постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 30 июня 2003 г. N 41 установлены особенности работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры.

В соответствии с пунктом 1 указанного постановления педагогические работники вправе осуществлять работу по совместительству - выполнение другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время по месту их основной работы или в других организациях, в том числе по аналогичной должности, специальности, профессии, и в случаях, когда установлена сокращенная продолжительность рабочего времени (за исключением работ, в отношении которых нормативными правовыми актами Российской Федерации установлены санитарно-гигиенические ограничения).

Продолжительность работы по совместительству указанной категории работников в течение месяца устанавливается по соглашению между работником и работодателем, и по каждому трудовому договору она не может превышать половины месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели.

С учетом указанного ограничения продолжительности работы педагогических работников по совместительству, а также принимая во внимание то обстоятельство, что сторонами не представлено доказательств, подтверждающих объем нагрузки ФИО1 при работе по совместительству, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что расчет среднего заработка ФИО1 по должности помощника первого проректора за период с Дата изъята по Дата изъята необходимо производить из расчета 0,5 ставки по указанной должности.

Судебная коллегия соглашается с такими выводами суда первой инстанции, поскольку они подробно мотивированы, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на представленных доказательствах и нормах материального права, регулирующих спорные правоотношения.

При этом, судебная коллегия не может согласиться с приведенным расчетом судом заработной платы за время вынужденного прогула, исходя из справки ФГБОУ ВО «БрГУ» от Дата изъята , где заработная плата за период с Дата изъята по Дата изъята составила 1 018 075 руб. 20 коп., поскольку в данную сумму заработной платы входила оплата по должности доцент, кандидат наук, базовой кафедры истории, педагогики и психологии, почасовой оплаты преподавателя, суммы разовых премий, оплаты труда в праздничные и выходные дни, а также в общую сумму включены начисления по внутреннему совместительству в должности доцента, кандидата наук (0,5 ставки) базовой кафедры истории, педагогики и психологии за период со Дата изъята по Дата изъята , что подтверждается расчетными листками.

Судебной коллегией установлено и не отрицалось сторонами в суде первой инстанции, что оплата истцу за исполнение обязанностей помощника первого проректора за период с Дата изъята по Дата изъята производилась в виде стимулирующих выплат за выполнение дополнительных обязанностей в соответствии с пунктам 9.1.2 Положения об оплате труда работников ФГБОУ ВО «БрГУ», в которую входят стимулирующая выплата в размере 98 % и стимулирующая выплата в размере 35 % от должностного оклада доцента базовой кафедры истории, педагогики и психологии.

Согласно п. 6.4.1 Положения об оплате работников ФГБОУ ВО «БрГУ», утвержденного приказом ФГБОУ ВО «БрГУ» Номер изъят от Дата изъята , выплаты стимулирующего характера устанавливаются работникам с учетом критериев, позволяющих оценить результативность и качество его работы.

В ФГБОУ ВО «БрГУ» устанавливаются следующие виды стимулирующих выплат на временной (на определенный срок) или постоянной основе (на неопределенный срок): выплаты за интенсивность труда и высокие результаты работы, в том числе: иные выплаты, которые можно использовать в качестве стимулирования за интенсивность выполняемой работы или иной деятельности, не входящей в круг основных обязанностей работника. При назначении такой выплаты указываются конкретные выполняемые работы или иные причины ее установления (п. 6.4.9 Положения).

Из буквального толкования указанных выше норм следует, что доплата стимулирующего характера к должностному окладу является дополнительным материальным вознаграждением работника и не относится к гарантированным выплатам обязательного характера, предусмотренным системой оплаты труда, стимулирующая выплата является правом, а не обязанностью работодателя и оформляется приказом.

Согласно ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Постановлением Правительства Российской Федерации от Дата изъята Номер изъят утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы.

Пунктом 4 Положения предусмотрено, что расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно справке ФГБОУ ВО «БрГУ» (л.д. 231) размер стимулирующих выплат за период с Дата изъята по Дата изъята составил 468 961,63 рубля ( с учетом районного коэффициента и северной надбавки).

Для расчета среднего заработка судебная коллегия исходит из фактически начисленной стимулирующей выплаты за 12 месяцев, то есть с Дата изъята по Дата изъята , которая составляет 429 819,73 рубля ( 468961,63 – 39 141,75 ( выплаты за ноябрь 2018)), и начислена истцу как по основной работе доцента, кандидата наук так и по работе по внутреннему совместительству в должности помощника первого проректора.

Поскольку установлено, что истец в период с Дата изъята по Дата изъята исполнял обязанности по совместительству на 0,5 ставки, то судебная коллегия исходит из суммы 214909,87 рублей ( 429819,73 х 0,5 ставки).

Размер среднего заработка ФИО1 за выполнение по внутреннему совместительству трудовой функции помощника первого проректора исчисляется следующим образом: 214909,87 /221 (количество фактически отработанных дней согласно справки работодателя л.д.216 ) = 972,44 рубля.

Период вынужденного прогула с Дата изъята по Дата изъята составит 227 рабочих дней ( справка работодателя л.д. 63), следовательно, за указанный период средний заработок ФИО1 за время вынужденного прогула составляет 210 528,88 рублей.

Дата изъята работодатель произвел ФИО1 денежную выплату в размере 47 817 руб. 49 коп., в связи с чем суммы выплаты составляет 162 711,39 рублей ( 210528,88-47817,49).

При таком положении, решение суда первой инстанции в указанной части нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем решение в данной части подлежит изменению с принятием нового решения о взыскании с ответчика в пользу истца среднего заработка за время вынужденного прогула за период с Дата изъята по Дата изъята в размере 162 711,39 рублей, с правом работодателя удержать обязательные платежи.

Доводы апелляционной жалобы о том, что оплату вынужденного прогула ФИО1 по указанной должности необходимо производить из расчета 0,25 ставки, исходя из условий заключенного Дата изъята трудового договора о работе по совместительству, судебной коллегией отклоняются, исходя из следующего.

Из содержания п. 1.4 трудового договора, заключенного истцом и ответчиком Дата изъята , следует, что дата начала работы установлена Дата изъята . Указание на то, что положения трудового договора в приведенной редакции распространяют свое действие на отношения сторон с момента фактического начала осуществления трудовой функции помощника первого проректора, либо с Дата изъята в трудовом договоре отсутствует. Трудовой договор от Дата изъята о работе по совместительству является лишь письменным оформлением правоотношений сторон, возникших ранее на основании фактического допуска истца к работе на условиях внутреннего совместительства.

Руководствуясь п. 2 ст. 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Иркутского областного суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от 14 января 2021 года по данному гражданскому делу изменить в части размера взысканного среднего заработка за время вынужденного прогула.

Взыскать с Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Братский государственный университет» в пользу ФИО1 средний заработок за время вынужденного прогула в размере 162 711,39 рублей.

В остальной части решение Падунского районного суда г. Братска Иркутской области от 14 января 2021 года оставить без изменения.

Судья - председательствующий	И.Л. Васильева
Судьи	Т.Д. АлсыковаН.К. Черемных