Решение по делу № 22-214/2023 от 16.01.2023

Председательствующая по делу                                                Дело №214/2023

Судья Кулакова К.Л.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

            г.Чита                                  7 февраля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:

Председательствующего судьи Воросова С.М.

Судей: Баженова А.В. и Былковой В.А.

при секретаре судебного заседания Кузьминой Т.В.

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Забайкальского края Шукурова Ш.Н-О.

адвоката Луговской Н.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Читинского района Забайкальского края Казаковой О.В. на приговор Читинского районного суда Забайкальского края от 29 ноября 2022 года, которым:

Климов А. С., <Дата> года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 16 декабря 2004 года Петровск-Забайкальским городским судом по ч.3 ст.162 УК РФ, с учетом изменений, внесенных постановлением Карымского районного суда Забайкальского края от 4 июля 2018 г., к 7 годам лишения свободы. С учетом погашенных судимостей, освобожден из мест лишения свободы 10 июля 2013 года;

- 28 февраля 2017 года Ингодинским районным судом г.Читы по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

- 29 марта 2017 года Читинским районным судом Забайкальского края по п.п. «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 28 февраля 2017 г. окончательно к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

- 16 апреля 2018 года Ингодинским районным судом г.Читы по п.п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 29 марта 2017 г. окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима с ограничением свободы сроком на 1 год. Постановлением Карымского районного суда Забайкальского края от 4 декабря 2019 года освобожден условно-досрочно на 7 месяцев 25 дней;

- осужден по ч.3 ст.30 п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ, с применением ч.3 ст.66 и ч.2 ст.68 УК РФ, к 1 году 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Время содержания Климова А.С. под стражей с 10 октября 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи краевого суда Воросова С.М., объяснения адвоката Луговской Н.И., мнение прокурора Шукурова Ш.Н-О., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

        Климов А.С. признан виновным и осужден за покушение на грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

        Преступление совершено <Дата> в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

       В апелляционном представлении заместитель прокурора Читинского района Забайкальского края Казакова О.В. находит приговор подлежащим изменению в сторону улучшения положения осужденного в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Считает незаконным признание судом в качестве отягчающего обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, поскольку в предъявленном обвинении ссылка на данное обстоятельство отсутствует. Кроме того, приводя положения ч.1 ст.86 УК РФ, п.п. 3, 7, 15 Постановления Пленума ВС РФ от 07.06.2022 №14 «О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости», обращает внимание на излишнее указание судом во вводной части приговора судимости Климова А.С. по приговору Бичуринского районного суда Республики Бурятия от 26 января 2012 года, поскольку она погашена в установленном законом порядке. Просит приговор изменить, исключить из вводной части приговора указание на наличие судимости Климова А.С. по приговору Бичуринского районного суда Республики Бурятия от 26 января 2012 года, исключить указание суда на признание отягчающим обстоятельством совершение Климовым А.С. преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, снизить Климову А.С. наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к убеждению о необходимости изменения приговора.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении преступления, установленного приговором, судебная коллегия находит основанными на доказательствах, полученных в порядке, установленном законом, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.

Рассмотрение уголовного дела проведено судом в соответствии с положениями главы 36 УПК РФ, определяющей общие условия судебного разбирательства, глав 37-39 УПК РФ, регламентирующих процедуру рассмотрения уголовного дела.

Обстоятельства, при которых Климовым А.С. совершено преступление и которые в силу ст.73 УПК РФ подлежали доказыванию, судом установлены верно.

В апелляционном порядке виновность осужденного в совершении преступления, установленного приговором, участниками процесса не оспаривается.

Уголовное дело судом первой инстанции рассмотрено полно, всесторонне и объективно, выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют имеющимся доказательствам и надлежащим образом мотивированы.

Фактические обстоятельства преступления установлены на основании совокупности исследованных судом и приведённых в приговоре доказательств - показаний самого Климова А.С., данных в ходе предварительного следствия, показаний потерпевшего Потерпевший №1 о значимых для дела обстоятельствах; данных, отражённых в протоколах следственных действий и иных материалах уголовного дела.

Наказание осужденному в виде реального лишения свободы назначено в соответствии с законом, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, конкретных обстоятельств дела, совокупности смягчающих и наличия отягчающего обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия его жизни.

В то же время, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия полагает, что совершение Климовым А.С. преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, ошибочно учтено судом в качестве отягчающего обстоятельства.

По смыслу ч.1.1 ст.63 УК РФ и в соответствии с положениями ст.307 УПК РФ при признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, данный факт должен быть установлен судом при изложении фактических обстоятельств дела. При этом, согласно обвинительному заключению совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, Климову А.С. не вменялось, описание преступного деяния в приговоре также не содержит указания на данное обстоятельство.

При таких данных решение суда первой инстанции о признании отягчающим наказание обстоятельством совершение Климовым А.С. преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, нельзя признать обоснованным, в связи с чем оно подлежит исключению из приговора со смягчением назначенного наказания.

Кроме того, приговор подлежит изменению в связи с неверным указанием судимостей Климова А.С. во вводной части приговора.

Согласно п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре" если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

В случае назначения наказания по совокупности преступлений или совокупности приговоров сроки погашения судимости, установленные статьями 86 и 95 УК РФ, исчисляются после отбытия (исполнения) окончательного наказания (основного и дополнительного) самостоятельно за каждое преступление, входящее в совокупность, исходя из соответствующего пункта части 3 статьи 86 УК РФ и не прерываются при совершении нового преступления (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.06.2022 N 14 "О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости").

Как следует из материалов уголовного дела Климов А.С. осужден приговором Петровск-Забайкальского городского суда от 28 января 2005 года по ч.1 ст.228 УК РФ на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 16.12.2004 г.) к 7 годам 1 месяцу лишения свободы.

26 января 2012 года Климов А.С. осужден Бичуринским районным судом Республики Бурятия по ч.2 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. К назначенному наказанию в порядке ст.70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 28 января 2005 года и окончательно назначен 1 год 7 месяцев лишения свободы в колонии особого режима. Постановлением Мухоршибирского районного суда Республики Бурятия от 10 июля 2013 года (вступившим в законную силу 23 июля 2013 года) Климов А.С. освобожден от отбывания наказания условно-досрочно сроком на 2 месяца 15 дней.

При таких обстоятельствах, учитывая, что преступления, за которые Климов А.С. осужден приговорами Петровск-Забайкальского городского суда от 28 января 2005 года и Бичуринского районного суда Республики Бурятия от 26 января 2012 года, относятся к преступлениям средней тяжести и тяжкому соответственно, в силу положений ст.86 УК РФ, действовавших на момент совершения данных преступлений, судимость по ним погашается по истечении 3 лет (по ч.1 ст.228 УК РФ) и 6 лет (по ч.2 ст.228 УК РФ) после отбытия наказания, следовательно на момент совершения преступления, за которое Климов А.С. осужден настоящим приговором, судимости по ним были погашены.

        Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не усматривается.

         На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Читинского районного суда Забайкальского края от 29 ноября 2022 года в отношении Климова А. С. изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости по приговорам Петровск-Забайкальского городского суда от 28 января 2005 года и Бичуринского районного суда Республики Бурятия от 26 января 2012 года.

Исключить из приговора отягчающее наказание Климова А.С. обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя.

Снизить Климову А.С. наказание, назначенное ч.3 ст.30 п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ, до 1 года 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора Читинского района Забайкальского края Казаковой О.В. удовлетворить.

Апелляционное определение в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии вступившего в законную силу приговора, может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы (представления) через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска срока обжалования или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление могут быть поданы непосредственно в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции.

                 Председательствующий                                     Воросов С.М.

                 Судьи:                                                                  Баженов А.В.

                                                                                               Былкова В.А.