Решение по делу № 10-200/2018 от 19.11.2018

Мировой судья Лодыгин И.И.            

Дело № 10-200/2018

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Сыктывкар Республика Коми 28 ноября 2018 года

Сыктывкарский городской суд Республики Коми в составе:

председательствующего судьи Рябова А.В.,

при секретаре судебного заседания Артеевой А.С., с участием:

государственного обвинителя – помощника прокурора г. Сыктывкара Примак О.В.,

осужденного Самутова В.П., защитника осужденного адвоката Сажина В.В., представившего удостоверение № ... и ордер № ... от ** ** **,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу защитника адвоката Сажина В.В. в интересах осужденного Самутова В.П. и апелляционное представление первого заместителя прокурора г. Сыктывкара Горбунова В.П. на приговор мирового судьи Тентюковского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми в порядке замещения мирового судьи Октябрьского судебного участка г.Сыктывкара Республики Коми от ** ** **, которым

Самутов В.П., ..., ранее судимый:

- ...

...

...

...

осужден:

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по двум преступлениям от ** ** ** и ** ** **) к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства за каждое преступление;

- по ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 7 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи Октябрьского судебного участка г.Сыктывкара Республики Коми от ** ** **, окончательно к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, срок наказания исчислен с ** ** **, мера пресечения на апелляционный период избрана в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда, в срок отбытия наказания зачтено время отбывания наказания по приговору мирового судьи Октябрьского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** с учетом приговоров мирового судьи Петрозаводского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** и мирового судьи Лесозаводского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** с ** ** ** по ** ** ** и с ** ** ** по ** ** **, а также период нахождения под стражей с 16.10.2018 до вступления приговора в законную силу, исходя из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы,

У С Т А Н О В И Л:

Самутов В.П. приговором мирового судьи признан виновным и осужден по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, то есть за два покушения на мелкое хищение чужого имущества, совершенные лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, а также по ст. 158.1 УК РФ, то есть за мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Все преступления совершены в помещении магазина «...», расположенного в д. ... по ул. ... г. Сыктывкара Республики Коми: ** ** ** в период времени с 15 часов 00 минут до 16 часов 00 минут, ** ** ** в период времени с 11 часов 00 минут до 12 часов 30 минут, ** ** ** в период времени с 10 часов 00 минут до 11 часов 00 минут, при обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи.

В судебном заседании осужденный Самутов В.П. свою вину в совершении двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, и преступления, предусмотренного ст. 158.1 УК РФ, признал полностью.

Приговор постановлен по правилам главы 40 УПК РФ без проведения судебного разбирательства, с соблюдением прав и с согласия участников судопроизводства.

В апелляционной жалобе защитник адвокат Сажин В.В. в интересах осужденного Самутова В.П. просил приговор изменить, в связи с тем, что не согласен с назначенным наказанием, просил учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств: состояние здоровья Самутова В.П., его преклонный возраст, признание вины и раскаяние в содеянном, с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств снизить наказание.

В апелляционном представлении первый заместитель прокурора г. Сыктывкара Горбунов В.П. просил приговор изменить, отменить наказание, назначенное в соответствии с ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ, отменить зачет в срок отбытия окончательного наказания отбытое наказание по приговору от ** ** ** с учетом периодов содержания под стражей по приговорам от ** ** ** и ** ** ** с ** ** ** по ** ** ** и с ** ** ** по ** ** **, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от 28.08.2018), с наказанием по приговору от ** ** ** назначить 10 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства, зачесть в срок отбытия наказания, назначенного в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, фактически отбытое наказание по приговору от ** ** ** с учетом периодов содержания под стражей по приговорам от ** ** ** и ** ** ** с ** ** ** по ** ** ** и с ** ** ** по ** ** **, в соответствии с ч. 2 ст. 69 по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст.158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) и ст. 158.1 УК РФ назначить наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно назначить 7 месяцев лишения свободы.

В порядке, предусмотренном ч. 7 ст. 389.13 УПК РФ, с согласия сторон, суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционные жалобу и представление без проверки доказательств, которые были исследованы мировым судьей.

Проверив материалы дела и доводы апелляционных жалобы и представления, заслушав осужденного и защитника, просивших удовлетворить жалобу и представление, а также государственного обвинителя, поддержавшего доводы представления и возразившего против удовлетворения жалобы, суд апелляционной инстанции считает необходимым судебное решение изменить по следующим основаниям.

Мировой судья, проанализировав и оценив совокупность собранных по делу доказательств, обоснованно пришел к выводу о виновности Самутова В.П. в совершении двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, и преступления, предусмотренного ст. 158.1 УК РФ, соглашается с данными выводами и суд апелляционной инстанции.

Вместе с тем, согласно ст. 389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора в апелляционном порядке.

Согласно положений с ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, в этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Как разъяснено в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 29.11.2016) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора. Окончательное наказание назначается по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Данные требования закона при постановлении приговора мировым судьей не соблюдены, поскольку, как следует из материалов дела Самутов В.П. совершил первое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, 28.08.2018, то есть до вынесения приговора от ** ** **, а затем после вынесения данного приговора совершил еще два преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ и ст. 158.1 УК РФ (** ** ** и ** ** **), в связи с чем доводы апелляционного представления о последовательном применении правил назначения наказания, предусмотренных как ч. 5 ст. 69 УК РФ, так и ст. 70 УК РФ, являются обоснованными.

Доводы апелляционной жалобы защитника о признании в качестве смягчающих наказание обстоятельств: ... и раскаяния в содеянном суд апелляционной инстанции считает необоснованными, в связи с тем, что все они были учтены мировым судьей при постановлении приговора, дополнительного признания их в качестве смягчающих наказание обстоятельств не усматривается, так как они не предусмотрены ч. 1 ст. 61 УК РФ, а признание их смягчающими в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ является правом суда, а не обязанностью.

Вместе с тем, из обжалуемого приговора от ** ** ** следует, что мировой судья при назначении наказания фактически учел в качестве смягчающих по каждому преступлению, в том числе обстоятельство, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, - активное способствование расследованию преступления, отягчающих наказание обстоятельств не усмотрел.

Таким образом, последовательное применение положений ч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ не позволяло назначить Самутову В.П. по ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) наказание, превышающее 5 месяцев лишения свободы (1 год х 2/3 х 2/3), в связи с чем суд апелляционной инстанции приходит к выводу о снижении наказания по ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от 10.09.2018).

Мировой судья обоснованно назначил осужденному Самутову В.П. наказание по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ в виде исправительных работ, а по ст. 158.1 УК РФ - в виде лишения свободы, при отсутствии оснований для применения положений ст. 64, 73 УК РФ. Однако, учитывая характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории преступлений небольшой тяжести, личность подсудимого, суд апелляционной инстанции применяет положения ч. 2 ст. 69 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст.158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) и ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) путем поглощения менее строгого наказания более строгим.

Суд апелляционной инстанции, с учетом обстоятельств совершенных Самутовым В.П. преступлений, данных о его личности, приходит к выводу о назначении осужденному отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное представление первого заместителя прокурора г. Сыктывкара Горбунова В.П. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи Тентюковского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми в порядке замещения мирового судьи Октябрьского судебного участка г.Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** в отношении Самутова В.П. изменить:

- считать назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) в виде 5 (пяти) месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

- на основании ч. 5 ст. 69, ч. 2 ст. 72 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **), с наказанием по приговору мирового судьи Октябрьского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** из расчета четыреста восемьдесят часов обязательных работ соответствуют шести месяцам исправительных работ, назначить 10 (десять) месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

- зачесть в срок отбытия наказания, назначенного в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, фактически отбытое наказание по приговору мирового судьи Октябрьского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** с учетом периодов содержания под стражей по приговорам мировых судей Петрозаводского судебного участка г.Сыктывкара Республики Коми от ** ** ** и Лесозаводского судебного участка г.Сыктывкара Республики Коми ** ** ** с ** ** ** по ** ** ** и с ** ** ** по ** ** **. Неотбытой частью наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по состоянию на ** ** ** считать 4 (четыре) месяца исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

- считать назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) в виде 5 (пяти) месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

- снизить назначенное наказание по ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) до 5 (пяти) месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч. 2 ст. 69 по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст.158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **) и ст. 158.1 УК РФ (по преступлению от ** ** **), назначить наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 5 (пяти) месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно назначить 6 (шесть) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения. Апелляционное постановление и приговор могут быть обжалованы в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 и 49 УПК РФ.

Председательствующий А.В. Рябов