Решение по делу № 22-806/2019 от 25.04.2019

Судья Маначина Е.В. Дело № 22-806/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Калининград 18 июня 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Калининградского областного суда в составе:

председательствующего Титовой И.А.,

судей Арутюняна В.С., Долгих Т.Н.,

с участием прокурора Огородник А.А.,

осужденного Ярошенко А.А.,

адвоката Балалова А.Н.,

при секретарях Овсепян Л.Т., Ульяновой В.В., Протас И.Н., Киячко А.С.,

рассмотрев в судебном заседании уголовное дело в отношении Ярошенко А.А., апелляционное представление прокурора Ленинградского района г.Калининграда Пиннекер А.И., апелляционные жалобы осужденного и его защитника- адвоката Балалова А.Н. на приговор Ленинградского районного суда г.Калининграда от 6 марта 2019 года, которым

Ярошенко Антон Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты>, гражданин <данные изъяты>, ранее не судимый, осужден за совершение преступлений, предусмотренных:

п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ / в отношении потерпевших О. и М./, за каждое - к 3 годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно - хозяйственных функций в правоохранительных органах на срок 3 года;

п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ /в отношении потерпевших Е., К., Д., Н., С., Г., П., Ж., В., А., Б., Л./, за каждое - к 3 годам 1 месяцу лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах на срок 3 года;

ч.1 ст.222 УК РФ / по эпизодам от 5 и 19 мая 2017 г., 6 июля 2017г. - /11 патронов/, за каждое - к 1 году лишения свободы,

ч.1 ст.222 УК РФ /по эпизодам от 19 июля 2017 г., 17 сентября 2017г./ - /патроны/, за каждое - к 1 году лишения свободы,

ч.1 ст.222-1 УК РФ /по эпизодам от 6 июля 2017г.- 3 снаряда, 11 июля 2017г.- граната, 19 июля 2017г.- ударный взрыватель/, за каждое - к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

ч.1 ст.222-1 УК РФ /по эпизоду от 31 мая 2017г. / - к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

ч.1 ст.222-1 УК РФ /по эпизоду от 1 сентября 2017г.- гранаты и порох/ - к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

ч.1 ст.222-1 УК РФ /по эпизодам от 20 апреля и 7 сентября 2017г.- порох/, за каждое - к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ- к 2 годам 2 месяцам лишения свободы;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний- к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах на срок 3 года;

срок наказания исчислен с 6 марта 2019 года, в срок отбывания наказания зачтено содержание под стражей в период с 9 ноября 2017 года по 8 марта 2018 года, а также с 6 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу - по правилам п. « б» ч.3-1 ст.72 УК РФ, а период с 9 марта 2018 года по 5 марта 2019 года- по правилам ч.3-4 ст.72 УК РФ;

У С Т А Н О В И Л А :

Ярошенкопризнан виновным в том, что занимая должность старшего оперуполномоченного отделения по борьбе с незаконным оборотом оружия и боеприпасов отдела по борьбе с организованной преступностью общеуголовной направленности УУР УМВД России по Калининградской области, при пособничестве иных лиц, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, желая улучшить показатели работы по выявлению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ, в период с 24 марта по 17 сентября 2017 года, действуя умышленно из побуждений карьеризма, совершил действия, явно превышающие его должностные полномочия, что повлекло тяжкие последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства вместе с оперуполномоченным того же отделения, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в отношении потерпевших Е., К., Д., Н., М., О., А., Л., а также самостоятельно в отношении потерпевших С., П., Г., В., Б., Ж.; а также незаконные приобретение, хранение, перевозку и сбыт боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств.

Кроме того, Ярошенко в составе группы лиц по предварительному сговору с иными лицами, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, совершил покушение на мошенничество в крупном размере.

Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Прокурор Ленинградского района г.Калининграда в апелляционном представлении указывает, что суд не назначил Ярошенко обязательное дополнительное наказание – штраф за совершение семи преступлений, предусмотренных ч.1 ст.222-1 УК РФ, и мотивов для освобождения осужденного от дополнительного наказания в описательно- мотивировочной части приговора не привёл; а также не решил вопрос о лишении Ярошенко специального звания «<данные изъяты>» за совершение 15 тяжких преступлений. Просит приговор изменить, назначить Ярошенко А.А. по ч.1 ст.222-1 УК РФ штраф в размере 75000 рублей и лишить его специального звания «майор полиции».

Адвокат Балалов А.Н. в апелляционной жалобе в защиту интересов осужденного указал, что приговор является несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного Ярошенко наказания. В обоснование указывает, что уголовное дело рассмотрено в особом порядке при заключенном соглашении о сотрудничестве, условия которого и взятые по соглашению обязательства Ярошенко выполнил в полном объёме; показания Ярошенко имеют существенное значение для установления обстоятельств дела и привлечения к уголовной ответственности соучастников групповых преступлений; оставшиеся незаконно присвоенные и хранимые запрещённые предметы были добровольно выданы Ярошенко при проверке показаний на месте, а возбужденное по признакам преступления, предусмотренного ч.1 ст.222-1 УК РФ уголовное дело, прекращено в связи с деятельным раскаянием; Ярошенко полностью признал вину, раскаялся в содеянном, не оспаривал фактические обстоятельства совершённых преступлений, принёс извинения потерпевшим. Считает, что имелись основания для изменения категории преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ, так как уголовное дело было возбуждено благодаря явке Ярошенко с повинной, состав преступления неоконченный, ущерб не причинён, отягчающие обстоятельства отсутствуют; с учётом того, как в обвинительном заключении изложен преступный умысел Ярошенко, имеются основания для переквалификации действий осужденного, совершённых в период с 20 апреля по 17 сентября 2017 года, по незаконному приобретению, хранению, перевозке и сбыту боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ на единый состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.222 либо ч.1 ст.222-1 УК РФ, осужденный реализовал свой умысел в несколько этапов, поэтому совершил продолжаемое преступление.

Просит приговор изменить, действия Ярошенко по эпизодам от 20 апреля, 31 мая, 6, 11 и 19 июля, 1 и 7 сентября 2017 года переквалифицировать на единый состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.222-1 УК РФ; его действия по эпизодам от 5 и 19 мая, 6 и 19 июля, 10 сентября 2017 года переквалифицировать на единый состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.222 УК РФ; по эпизоду преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ, изменить категорию преступления на менее тяжкую и уголовное преследование в отношении Ярошенко по этому преступлению прекратить в связи с деятельным раскаянием; смягчить окончательное наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Ярошенко указал, что не согласен с тем, как суд засчитал ему в срок отбывания наказания периоды содержания его под стражей и под домашним арестом; считает, что применение судом в отношении него положений ст.72 УК РФ в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года ухудшает его положение.

В возражениях на апелляционное представление прокурора осужденный указывает, что с изложенными в нём доводами, в части лишения его специального звания «<данные изъяты>», не согласен и просит оставить их без удовлетворения, а приговор в этой части - без изменения, поскольку он полностью признал вину, раскаялся в содеянном, заключил соглашение о сотрудничестве, неоднократно поощрялся руководством МВД РФ; звание «<данные изъяты>» ему было присвоено в 2015 году, то есть задолго до преступлений, за совершение которых он осужден. Обстоятельства, которые прокурор приводит в обоснование указанного довода, суд уже учёл, лишив его права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах на срок 3 года. Обращает внимание суда на то, что его умысел был направлен только на улучшение статистических показателей в работе.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве в соответствии с положениями главы 40-1 УПК РФ.

Положения ст.ст. 317-6 – 317-7 УПК РФ, регулирующие основания, порядок проведения судебного заседания и постановления приговора в отношении Ярошенко, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, судом соблюдены.

Государственный обвинитель в судебном заседании подтвердил соблюдение Ярошенко в полном объёме условий заключённого с ним досудебного соглашения о сотрудничестве.

Проверив, что обвинение, с которым согласился Ярошенко, обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами, суд постановил обвинительный приговор.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену приговора суда, не допущено.

Как видно из приговора, суд признал доказанными факты сбыта боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств пособникам – лицам, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, то есть совершения преступлений, имевших место 20 апреля, 5 и 19 мая, 6, 11 и 19 июля, 1, 7 и 17 сентября.

Однако установленные судом фактические обстоятельства указывают, что передача боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ пособникам произведена Ярошенко в целях создания условий для привлечения к уголовной ответственности других лиц и не сопровождалась целью незаконного их сбыта.

Таким образом, имело место неверное применение судом уголовного закона; поэтому действия Ярошенко по передаче боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ пособникам вменены излишне, и осуждение Ярошенко за незаконный сбыт боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ по ч.1 ст.222 и ч.1 ст.222-1 УК РФ подлежит исключению из приговора.

Кроме того, согласно приговору, Ярошенко осужден за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч.1 ст.222 УК РФ – незаконные приобретение, хранение и перевозку боеприпасов - патронов; а именно 5 и 19 мая, 6 и 19 июля, 17 сентября 2017 года.

Также Ярошенко осужден за незаконные приобретение, хранение и перевозку взрывных устройств и взрывчатых веществ 20 апреля, 31 мая, 6, 11 и 19 июля, 1 и 7 сентября 2017 года, то есть за совершение семи преступлений, предусмотренных ч.1 ст.222-1 УК РФ.

Вместе с тем установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства, при которых Ярошенко незаконно приобрёл, хранил и перевозил боеприпасы, взрывные устройства и взрывчатые вещества, свидетельствуют о том, что указанные действия были совершены с единым умыслом.

Как следует из содержания предъявленного Ярошенко обвинения и как установлено в ходе судебного заседания, в том числе из показаний осужденного, все боеприпасы, взрывные устройства и взрывчатые вещества были найдены (приобретены) им единожды – в феврале 2017 года в лесополосе на ул. Стрелецкой в г.Калининграде, после чего он там же хранил их до момента совершения преступлений; умысел осужденного был единым и направлен на улучшение статистических показателей работы по выявлению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ.

В связи с изложенным все действия Ярошенко по фактам незаконного приобретения, перевозки и хранения боеприпасов необходимо квалифицировать как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.1 ст.222 УК РФ, а все действия по фактам незаконного приобретения, перевозки и хранения взрывных устройств и взрывчатых веществ - как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.1 ст.222-1 УК РФ.

Кроме того, Ярошенко признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. «в» ч.3 ст. 286 УК РФ, а именно в том, что, желая улучшить показатели работы по выявлению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывных устройств и взрывчатых веществ, в период с 24 марта по 17 сентября 2017 года, действуя умышленно из побуждений карьеризма, совершил действия, явно превышающие его должностные полномочия, что повлекло тяжкие последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства вместе с оперуполномоченным того же отделения, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в отношении потерпевших Е., К., Д., Н., М., О., А., Л., а также самостоятельно в отношении потерпевших С., П., Г., В., Б., Ж..

Вместе с тем, приведенные в приговоре последствия совершённых Ярошенко преступлений для потерпевших К., Д., Н., М., О., Л., С., П., Г., В., Б.,- в виде возбуждения уголовных дел в отношении них и уголовного преследования относятся к существенному нарушению прав и законных интересов граждан, что предусмотрено диспозицией части 1 ст. 286 УК РФ и является необходимым признаком данного преступления, и наступления иных последствий, которые можно расценивать как тяжкие, по указанным эпизодам преступлений судом не установлено.

Кроме того, указанные фактические обстоятельства об отсутствии тяжких последствий для потерпевших К., Д., Н., М., О., Л. установлены вступившим в законную силу 18 июня 2019 года приговором Ленинградского районного суда г.Калининграда от 3 июня 2019 года, постановленным в общем порядке в отношении И., Д. и Р. по материалам уголовного дела, выделенным из уголовного дела в отношении Ярошенко.

Как установлено судами, потерпевшие Е. и А. осуждены в связи с преступной деятельностью Ярошенко и Макарова к наказаниям в виде лишения свободы, с применением статьи 73 УК РФ, условно.

Вышеупомянутым приговором установлено отсутствие тяжких последствий и по эпизодам преступлений в отношении названных потерпевших.

В соответствии со ст.90 УПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со статьей 226-9, 316 или 317-7 УПК РФ, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки.

Учитывая изложенное, действия осуждённого от 24 марта 2017 года в отношении потерпевшего Е., от 31 марта 2017 года в отношении потерпевшего К., от 4 апреля 2017 года в отношении потерпевшего Д., от 26 апреля 2017 года в отношении потерпевшего Н., от 31 мая 2017 года в отношении потерпевшего М., от 11 августа 2017 года в отношении потерпевшего О., от 1 сентября 2017 года в отношении потерпевшего А., от 17 сентября 2017 года в отношении потерпевшего Л., от 5 мая 2017 года в отношении потерпевшего С., от 6 июля 2017 года в отношении потерпевшего П., от

11 июля 2017 года в отношении потерпевшего Г., от 19 июля 2017 года в отношении потерпевшего В., от 7 сентября 2017 года в отношении потерпевшего Б., квалифицированные судом по п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ, подлежат переквалификации на ч.1 ст.286 УК РФ.

Вместе с тем, учитывая разъяснения, содержащиеся в п.21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 года № 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и превышении должностных полномочий", а также вынесение в отношении потерпевшего Ж. в результате совершения Ярошенко 19 мая 2017 года преступных действий обвинительного приговора, вступившего в законную силу, с назначением наказания в виде лишения свободы, взятие Ж. под стражу в зале суда, судебная коллегия полагает правильной квалификацию действий осуждённого как повлекших тяжкие последствия для потерпевшего по п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ.

Оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ, прекращения уголовного преследования в отношении Ярошенко по этому преступлению, учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, обстоятельства преступления, суд не нашёл обоснованно, не находит таких оснований и судебная коллегия. Неоконченный состав преступления и отсутствие ущерба учтены судом при назначении Ярошенко наказания за это преступление.

При определении Ярошенко размера наказания суд обоснованно учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, ранее несудимого, имеющего многочисленные ведомственные награды, смягчающие обстоятельства, в том числе: признание вины и раскаяние, явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, принесение извинений потерпевшим, положительные характеристики, отсутствие отягчающих обстоятельств, положения ст.60 и ч.2 ст.62 УК РФ.

Наказание осуждённому подлежит назначению с учётом изменения квалификации содеянных преступлений.

Санкция ч.1 ст.222-1 УК РФ предусматривает обязательное назначение дополнительного наказания в виде штрафа в размере до ста тысяч рублей. Тогда как суд, верно установив отсутствие по делу оснований для применения положений ст.64 УК РФ, указанное дополнительное наказание не назначил и такое решение ничем не мотивировал.

Таким образом, в этой части доводы представления являются обоснованными. При определении размера подлежащего назначению дополнительного наказания в виде штрафа судебная коллегия учитывает материальное положение осужденного, наличие у него на иждивении малолетних детей.

Оснований считать наказание, назначенное Ярошенко по п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего Ж.) и по ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ, чрезмерно суровым, вопреки доводам стороны защиты, судебная коллегия не находит.

Суд первой инстанции, вопреки доводу апелляционного представления, обоснованно не нашёл оснований для лишения Ярошенко специального звания « <данные изъяты>». Не усматривает таковых и судебная коллегия.

С учётом изменения наказаний за содеянные преступления подлежит изменению и наказание, назначаемое по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

Кроме того, решение суда о зачёте в срок наказания периода содержания Ярошенко под домашним арестом с 9 марта 2018 года по 5 марта 2019 года по правилам ч.3-4 ст.72 УК РФ принято с нарушением требований ст.10 УК РФ и ухудшает положение осужденного. Учитывая, что ч.3-4 ст.72 УК РФ введена федеральным законом от 3 июля 2018 года и действует с 14 июля 2018 года, срок содержания Ярошенко под домашним арестом в период с 9 марта 2018 года по 13 июля 2018 года включительно следует зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389-20, 389-28, 389-33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Ленинградского районного суда г.Калининграда от 6 марта 2019 года в отношенииЯрошенко Антона Андреевича изменить,

переквалифицировать действия Ярошенко А.А. по эпизодам в отношении потерпевших О., М., Е., К., Д., Н., С., П., Г., В., А., Л., Б., квалифицированных судом по п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ, на ч.1 ст.286 УК РФ, и назначить за совершение каждого из указанных преступлений 1 год 6 месяцев лишения свободы;

исключить из приговора осуждение Ярошенко А.А. за незаконный сбыт боеприпасов по эпизодам от 5 и 19 мая, 6 и 19 июля, 17 сентября 2017 года;

исключить из приговора осуждение Ярошенко А.А. за незаконный сбыт взрывчатых веществ и взрывных устройств по эпизодам от 20 апреля, 6, 11 и 19 июля, 1 и 7 сентября 2017 года;

квалифицировать действия Ярошенко А.А. по эпизодам от 5 и 19 мая, 6 июля /патроны/, 19 июля, и 17 сентября 2017 года, как незаконное приобретение, хранение, перевозку боеприпасов, по ч.1 ст.222 УК РФ, по которой назначить 11 месяцев лишения свободы;

квалифицировать действия Ярошенко А.А. по эпизодам от 20 апреля, 31 мая, 6 июля /снаряды/, 11 и 19 июля /взрыватель/, 1 и 7 сентября 2017 года, как незаконное приобретение, хранение, перевозку взрывчатых веществ и взрывных устройств, по ч.1 ст.222-1 УК РФ, по которой назначить 1 год 1 месяц лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности названных преступлений с преступлениями, предусмотренными п. «в» ч.3 ст.286 УК РФ (по эпизоду в отношении Ж.) и ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначить 4 годалишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах на срок 3 года;

штраф в соответствии с ч.4 ст.308 УПК РФ подлежит перечислению по следующим реквизитам: получатель - УФК по Калининградской области (СУ СК России по Калининградской области), банк – отделение Калининград г.Калининград, ИНН/КПП 3906227454/390601001, БИК 042748001, расчётный счёт 40101810000000010002, л./с. 04351А58830, ОКТМО 27701000, код доходов 41711621010016000140;

срок содержания Ярошенко А.А. под домашним арестом в период с 9 марта 2018 года по 13 июля 2018 года зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы и апелляционное представление удовлетворить частично.

Председательствующий: (подпись)

Судьи: (подписи)

Судья В.С. Арутюнян