Решение по делу № 22-2774/2019 от 19.09.2019

Судья Катеринин В.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Оренбург    16 октября 2019 года

Оренбургский областной суд в составе председательствующего Ширмановой Л.И., с участием:

прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Епифановой Н.В.,

осуждённого Полшкова Н.Н.,

защитника Салауровой С.В.,

при секретаре Калашниковой А.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании материал по апелляционной жалобе осуждённого Полшкова Н.Н. родившегося (дата) в (адрес), на постановление Ленинского районного суда г.Оренбурга от 11 июля 2019 года об отказе в удовлетворении ходатайства осуждённого, поданного в порядке п.13 ст. 397 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи областного суда Ширмановой Л.И., пояснения осуждённого Полшкова Н.Н. и защитника Салауровой С.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы осуждённого об отмене постановления, мнение прокурора Епифановой Н.В., полагавшей отменить постановление суда, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Полшков Н.Н. судимый:

05.07.2007 Бугурусланским городским судом Оренбургской области по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 159 УК Ф к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

05.08.2008 мировым судьёй судебного участка в административно- территориальных границах Бугурусланского района Оренбургской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ, к 1 году 1 месяцу лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с наказанием по приговору Бугурусланского районного суда Оренбургской области от 05.07.2007, к 2 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

12.01.2009 Ленинским районным судом г.Оренбурга по ч. 1 ст. 228 УК РФ, к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 05.08.2008, к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобождён 10.09.2010 по отбытию наказания;

12.01.2011 мировым судьей судебного участка № 1 г.Бугуруслана

Оренбургской области (с учетом кассационного определения Оренбургского областного суда от 24.01.2011) по ч. 1 ст. 119 УК РФ (ред. ФЗ от 07.03.2011 № 26-ФЗ) к 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобождён 11.10.2011 по отбытию наказания;

27.03.2012 Бугурусланским районным судом Оренбургской области (с учётом постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 07.10.2016), по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 162 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, ч.

1 ст. 161 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 4 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

10.09.2012 Бугурусланским районным судом Оренбургской области (с учётом постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 07.10.2016), по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. ЗО-ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 3 ст. 30 - ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено наказание по приговору от 27.03.2012, к 5 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

23.11.2012 Бугурусланским районным судом Оренбургской области, (с учётом постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 07.10.2016), по п.п. «в,г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 10.09.2012, к 6 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

24.10.2013 Ленинским районным судом г.Оренбурга, (с учётом постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 07.10.2016), по ч. 3 ст. ЗО-ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч. 3 ст. ЗО-ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено наказание по приговору от 23.11.2012, к 5 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

мировым судьёй судебного участка № 10 Ленинского района г.Оренбурга по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено наказание п приговору от 24.10.2013, к 9 месяцам 17 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

24.12.1018 Новотроицким городским судом Оренбургской области по ч. 2 ст.

159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 06.09.2018 к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

05.06.2019 мировым судьей судебного участка № 3 Ленинского района г.Оренбурга по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством.

Суд, принял решение об отсутствии правовых оснований для пересмотра приговоров от 05.07.2007 Бугурусланского районного суда Оренбургской области, от 05.08.2008 мирового судьи судебного участка в административно- территориальных границах Бугурусланского района Оренбургской области, от 12.01.2009 Ленинского районного суда г.Оренбурга, от 12.01.2011 мирового судьи судебного участка № 1 г.Бугуруслана Оренбургской области, так как наказание по ним отбыто, а судимости на момент подачи ходатайства погашены; рассмотрел по существу ходатайство по пяти приговорам за 2012, 2013 и 2019 годы, отказал в удовлетворении ходатайства, в связи с отсутствием оснований для применения положений ст. 10 УК РФ.

В апелляционной жалобе осуждённый Полшков Н.Н. считает постановление незаконным. Указывает, что его ходатайство было рассмотрено судом в отсутствие прокурора. На момент его осуждения по приговору от 24.10.2013, о пересмотре которого в том числе он ходатайствовал, судимости от 2007, 2008 и 2009 годов не были погашены, в связи с чем приговоры подлежали пересмотру в соответствии с изменениями, внесёнными ФЗ от

№ 186-ФЗ, срок лишения свободы подлежал пересчёту на основании ст. 72 УК РФ, а срок лишения свободы по приговору от 24.10.2013

снижению.

В 2009 году преступление по ч.1 ст.228 УК РФ относилось к категории средней тяжести, а с 2013 года стало относиться к категории небольшой тяжести.

Обращает внимание на то, что постановлением президиума Оренбургского областного суда от 19.03.2018 приговор от 05.07.2007 был изменен, в том числе в связи с его пересмотром, наказание снижено до 2-х лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Просит отменить постановление суда, снизить наказание по приговору от 24.10.2013.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав представленный материал, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 7 УПК РФ судебные решения должны быть законными, обоснованными и справедливыми, то есть постановленными в соответствии с уголовным законом и с соблюдением норм уголовно-процессуального законодательства.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Данные требования закона суд при рассмотрении ходатайства не выполнил.

Вывод суда об отсутствии правовых оснований для пересмотра четырёх приговоров за период 2007- 2011 годов, принят судом без учёта всех имеющих значение обстоятельств, которые могли повлиять на законность и обоснованность судебного решения.

Так судом не учтено, что погашенные судимости подлежат пересмотру, если они влияют на последующие судимости, в том числе на наличие юридически значимых обстоятельств.

Один лишь факт погашения судимостей на дату подачи осуждённым ходатайства о пересмотре приговоров, юридического значения, не имеет.

Так, является обоснованной ссылка осуждённого на постановление президиума Оренбургского областного суда от 19.03.2019, которым был на основании ст. 10 УК РФ пересмотрен приговор от 05.07.2007 Бугурусланского районного суда Оренбургской области.

Президиум учёл изменения, внесённые Федеральным законом от (дата) № - ФЗ в примечание к ст. 158 УК РФ, согласно которым значительным ущербом для гражданина стала признаваться сумма не менее 5 000 рублей.

Поскольку Полшков Н.Н. был осуждён за хищение с причинением ФИО6 значительного ущерба в размере 3 630 рублей, президиум исключил данный квалифицирующий признак, переквалифицировав действия осуждённого с ч. 2 ст. 159 УК РФ на ч. 1 ст. 159 УК РФ, назначив 1 год лишения свободы. С учётом этого и иных изменений, внесённых в приговор, президиум назначил на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ более мягкое наказание, чем назначено было приговором, 2 года лишения свободы.

Суд данное постановление президиума не учёл, указал во вводной части обжалуемого постановления не соответствующие действительности фактические обстоятельства, касающиеся квалификации и наказания по приговору от (дата).

Кроме того, судом оставлено без внимания, что Федеральным законом от

№ 186-ФЗ в Уголовный закон внесены изменения, касающиеся зачёта в срок наказания времени содержания под стражей исходя из вида исправительного учреждения, определённого приговором, которые подлежали применению, так как по двум приговорам Полшкову Н.Н., по которым суд не установил правовых оснований для пересмотра, назначена колония общего режима.

Изменения, внесённые Федеральным законом от 03.07.2018 № 186 - ФЗ, в случае их применения, могут повлиять на дату освобождения осуждённого от наказания.

Также судом не было учтено, что Федеральным законом № 420- ФЗ от 07.12.2011 внесены изменения в ст.15 УК РФ, согласно которым к преступлениям категории средней тяжести стали относиться преступления, по которым максимальный срок лишения свободы предусмотрен санкцией до трёх лет лишения свободы.

Приговором от 12.01.2009 Полшков Н.Н. осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ, которая с 2011 года отнесена к преступлениям категории небольшой тяжести, а до внесения изменений относилась к категории средней тяжести, что также улучшает положение.

При таких обстоятельствах, изложенные в постановлении выводы суда об отсутствии оснований для пересмотра приговоров не основаны на законе, в соответствии с пп.1, 2, 3 ст. 389.15, п. 2 ст. 389.16, ч.1 ст. 389.17, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ являются основаниями для отмены судебного решения.

Суд апелляционной инстанции не может устранить допущенных нарушений, поскольку суд первой инстанции фактически приговоры от

Бугурусланского районного суда Оренбургской области, от

мирового судьи судебного участка в административно- территориальных границах Бугурусланского района Оренбургской области, от

Ленинского районного суда г.Оренбурга, от 12.01.2011 мирового судьи судебного участка № 1 г.Бугуруслана Оренбургской области не пересматривал, ввиду отсутствия правовых оснований.

В случае пересмотра указанных приговоров судом апелляционной инстанции, осуждённый будет лишён права обжалования данного решения в апелляционном порядке.

При новом рассмотрении ходатайства суду подлежит устранить допущенные нарушения, принять законное и обоснованное решение.

На основании изложенного и руководствуясь п.4 ч.1 ст.389.20, ч.1 ст.389.22, ст.389.28, ст.389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Ленинского районного суда г.Оренбурга от 11 июля 2019 года в отношении осуждённого Полшкова Н.Н. отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда, апелляционную жалобу осуждённого удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Судья:                                Л.И. Ширманова