Решение по делу № 7У-4004/2021 [77-1495/2021] от 28.07.2021

Дело № 77-1495/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                            31 августа 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего                          Любенко С.В.,

судей                                                         Дежурной Г.М.,

                            Николаенко Е.Ю.

при помощнике судьи                   Герасимчук А.С.,

с участием прокурора                 Науменковой М.С.,

адвоката                        Мельникова В.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Приморского края Сторлярова С.А. на приговор Артёмовского городского суда Приморского края от 22 июля 2020 года в отношении Ефимова ФИО10.

Заслушав доклад судьи Любенко С.В., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выступление прокурора Науменковой М.С., адвоката Мельникова В.С., поддержавших доводы представления, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А:

приговором Артёмовского городского суда Приморского края от 22 июля 2020 года

Ефимов ФИО9, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый, -

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев.

На Ефимова С.Б. возложены обязанности, указанные в приговоре.

В приговоре разрешён вопрос о мере пресечения и о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

    Ефимов С.Б. признан виновным и осуждён за незаконное приобретение наркотического средства – растения рода конопли (растения рода Cannabis), масса которого не установлена, поскольку из данных растений им изготовлено масло каннабиса (гашишное масло) массой 0,783 г, которое он смешал с табаком, получив наркотическое средство – смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) массой 5,483 г, а также за хранение данного наркотического средства.

    Действия Ефимова С.Б. квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение, изготовление наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере.

    Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении указано на неправильную квалификацию действий осуждённого.

Автор представления считает, что поскольку в материалах уголовного дела отсутствует заключение эксперта о том, к какому виду наркотических средств относилась дикорастущая конопля, из которой Ефимов С.Б. изготовил гашишное масло, не был установлен её вес, признак преступления – незаконное приобретение наркотического средства вменён необоснованно.

Размер изготовленного масла каннабиса (гашишного масла) составил 0,783 г, то есть менее 5 г, с которых начинается крупный размер указанного наркотического вещества в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012.

Последующее смешивание Ефимовым С.Б. масла каннабиса с табаком не образует изготовления наркотического средства.

Таким образом, Ефимов С.Б. осуществил незаконное изготовление наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) в значительном размере и незаконное хранение наркотического средства – смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) без цели сбыта в крупном размере.

Вместе с тем, поскольку Ефимову С.Б. незаконное изготовление масла каннабиса в значительном размере не вменялось, признак преступления – незаконное изготовление наркотического средства подлежит исключению.

Просит приговор изменить, исключить из осуждения Ефимова С.Б. признаки преступления – незаконное приобретение и изготовление наркотических средств, снизить размер назначенного наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговор в отношении Ефимова С.Б. постановлен судом в особом порядке судебного разбирательства по правилам главы 40 УПК РФ, при согласии подсудимого с предъявленным обвинением в полном объёме. Судом соблюдены положения ст. 316 УПК РФ.

Вместе с тем, удостоверившись в том, что обвинение, с которым согласился Ефимов С.Б., подтверждается собранными по делу доказательствами, суд дал неверную юридическую оценку действиям виновного.

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» для определения вида средств и веществ, их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов.

Однако такое экспертное исследование не проводилось, вид конопли, из которой Ефимов С.Б. изготовил наркотическое средство, экспертным путём не определён, масса не установлена.

В соответствии с разъяснениями, данными в пунктах 9, 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства, растворение наркотических средств водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Из описания преступных деяний Ефимова С.Б. следует, что он изготовил 0,783 г наркотического средства.

Согласно Постановлению Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации» значительным размером масла каннабиса (гашишного масла) является масса данного наркотического средства от 0,4 до 5 г, крупным – свыше 5 г.

Вместе с тем, изготовление наркотического средства в значительном размере Ефимову С.Б. не вменялось, а вменённые как изготовление наркотического средства массой 5,483 г действия Ефимова С.Б. по смешиванию масла каннабиса (гашишного масла) с табаком, - изготовлением наркотического средства не являются.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия исключает из приговора осуждение Ефимова С.Б. за незаконное приобретение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Действия Ефимова С.Б. квалифицируются по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При назначении наказания судом в соответствии со ст. 60 УК РФ учтены все имеющие значение обстоятельства, в том числе смягчающие (активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребёнка, полное признание вины и раскаяние в содеянном).

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не усмотрено.

Наказание обоснованно назначено с учётом положений частей 1 и 5 ст. 62 УК РФ.

Судом убедительно мотивированы выводы об отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, при этом суд обоснованно применил положения ст. 73 УК РФ, назначив условное наказание.

Вместе с тем, учитывая уменьшение объёма обвинения, судебная коллегия принимает решение о смягчении назначенного Ефимову С.Б. наказания.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не выявлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4011, 40113, 40114 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

приговор Артёмовского городского суда Приморского края от 22 июля 2020 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора осуждение Ефимова С.Б. за незаконное приобретение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Считать его осуждённым по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, назначенное наказание смягчить до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора Приморского края удовлетворить.

Председательствующий                        С.В. Любенко

Судьи                                    Г.М. Дежурная

                                        Е.Ю. Николаенко