Решение по делу № 22-177/2023 от 18.01.2023

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

                                                                                                         Дело № 22 - 177

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Якутск                                                                                   9 февраля 2023 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Окорокова В.К.,

судей Бючаховой С.В., Денисенко А.В.,

с участием прокурора Атакова Г.Г.,

осужденного Дрямова А.С. путем использования системы видеоконференц-связи,

его защитника – адвоката Банеевой А.В.,

при секретаре судебного заседания Коркиной В.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе с дополнением к ней осужденного Дрямова А.С. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 1 декабря 2022 года, которым

Дрямов А.С., родившийся _______ года в .........., гражданин .........., фактически проживающий по адресу: .........., ранее судимый:

- 10 апреля 2009 года приговором Находкинского городского суда Приморского края (с учетом изменений, внесенных кассационным определением Приморского краевого суда от 28 мая 2009 года) по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 12 мая 2008 года и на основании ст.ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров Дальнегорского районного суда Приморского края от 12 мая 2008 года и Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 30 сентября 2008 года окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 14 мая 2009 года приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока по ч. 3 ст. 30 - п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 9 лет лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 10 апреля 2009 года окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 4 июня 2010 года приговором Советского районного суда г. Владивостока Приморского края по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 г.) к 3 годам лишения свободы без штрафа. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года окончательно назначено 11 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, 25 июня 2019 года освободившийся по отбытию наказания,

осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием, назначенным по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В приговоре также содержатся решения о мере пресечения, об исчислении срока отбывания наказания, о зачете срока содержания под стражей, о вещественных доказательствах и о процессуальных издержках.

Заслушав доклад судьи Денисенко А.В., выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

приговором суда Дрямов А.С. осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества потерпевшего Л., совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище в период времени с 10 часов 45 минут до 11 часов 04 минут 18 ноября 2021 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе с дополнением к ней осужденный Дрямов А.С. выражает несогласие с приговором суда, и, указывая, что его судимость по приговору Советского районного суда г. Владивостока от 4 июня 2010 года погашена в 2019 – 2020 годах, а по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года при назначении наказания ч. 3 ст. 30 – п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ поглощена ст. 162 УК РФ, считает, что суд неправильно установил в его действиях вид рецидива преступления, вместо опасного рецидива установил особо опасный рецидив, и, соответственно, неправильно определил вид исправительного учреждения, вместо исправительной колонии строгого режима определил исправительную колонию особого режима. Просит приговор суда изменить.

В суде апелляционной инстанции осужденный Дрямов А.С. и защитник – адвокат Банеева А.В. поддержали доводы апелляционной жалобы с дополнением к ней и просили их удовлетворить по указанным в них основаниям.

Прокурор Атаков Г.Г. просил приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы с дополнением к ней, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, таковым он признается, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Данные положения закона судом не нарушены и выполнены в полном объеме.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены.

Выводы суда о доказанности виновности осужденного Дрямова А.С. в совершении кражи с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, полученных с соблюдением требований уголовно – процессуального закона, получивших надлежащую оценку суда в соответствии с требованиями ст.ст. 87 и 88 УПК РФ.

Виновность осужденного Дрямова А.С. в инкриминируемом преступлении подтверждается оглашенными показаниями осужденного Дрямова А.С., данными в ходе предварительного следствия, где он признавался в совершении преступления, протоколом проверки показаний на месте осужденного Дрямова А.В., оглашенными показаниями потерпевшего Л., данными в ходе предварительного следствия, оглашенными показаниями свидетелей А., Р., П., данными ими в ходе предварительного следствия. Также виновность осужденного Дрямова А.С. в содеянном подтверждается письменными доказательствами – протоколами осмотра места происшествия, выемки, осмотра предметов, заключением эксперта от 24 февраля 2022 года № ....

Все доказательства, приведенные в приговоре, исследованы судом, проверены с точки зрения достоверности и допустимости, им дана надлежащая оценка, не согласиться с которой у суда апелляционной инстанции оснований не имеется, доказательства собраны с соблюдением требований закона, совокупность исследованных судом доказательств является достаточной для постановления приговора.

С учетом установленных фактических обстоятельств дела и приведенных в приговоре доказательств, судом действия осужденного Дрямова А.С. правильно квалифицированы по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, выводы суда относительно квалифицирующих признаков преступления в приговоре мотивированы, они основаны на законе и их правильность сомнений у суда апелляционной инстанции не вызывает, и в апелляционной жалобе с дополнением к ней не оспариваются.

При назначении осужденному Дрямову А.С. наказания судом в соответствии с положениями ст.ст. 6 и 60 УК РФ учтены все обстоятельства, влияющие на его вид и размер - характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств в отношении осужденного Дрямова А.С. судом учтены полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, состояние здоровья и инвалидность, наличие на иждивении малолетних детей и отца, состояние здоровья отца, отсутствие претензий со стороны потерпевшего, также учтены смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ - добровольное возмещение ущерба потерпевшему, действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением, выразившиеся в добровольной выдаче похищенного имущества.

Поскольку преступление осужденным Дрямовым А.С. совершено до вынесения приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года, суд правильно окончательное наказание назначил по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Каких – либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, позволяющих назначить наказание с применением положений ст. 64 УК РФ, не имеется.

В приговоре суд мотивировал неприменение ч. 6 ст. 15, ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 68 УК РФ, а также не назначение дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы, оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции не имеется, их суд апелляционной инстанции признает правильными.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ у суда отсутствовали правовые основания для назначения осужденному Дрямову А.С. условного осуждения.

Выводы суда о возможности достижения целей наказания в отношении осужденного Дрямова А.С. только в условиях изоляции от общества в приговоре должным образом мотивированы.

Доводы апелляционной жалобы с дополнением к ней о том, что при установлении отягчающего наказание обстоятельства суд ошибочно учел погашенные судимости по приговорам Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года и Советского районного суда г. Владивостока от 4 июня 2010 года, несостоятельны.

Так, по указанному приговору Дрямов А.С. осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162 - ФЗ), на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения неотбытой части приговора Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года, по которому он осужден по ч. 3 ст. 30 – п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 162 УК РФ, окончательно к 11 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Осужденный Дрямов А.С. 25 июня 2019 года освободился по отбытию срока наказания.

Согласно пп. «г, д» ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162 – ФЗ) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, по истечении шести лет после отбытия наказания; в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, по истечении восьми лет после отбытия наказания.

При этом, исходя из смысла закона, если лицо осуждено по совокупности преступлений, то срок погашения судимости следует исчислять с момента отбытия наказания, назначенного по совокупности преступлений, но для каждой категории преступлений – самостоятельно.

С учетом того, что осужденный Дрямов А.С. по вышеуказанному приговору суда от 4 июня 2010 года был осужден по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом приговора суда от 14 мая 2009 года, срок погашения его судимостей по указанным приговорам исчисляется с момента отбытия наказания, назначенного по совокупности преступлений, то есть с 25 июня 2019 года. Исходя из того, что по указанным приговорам Дрямов А.С. осужден за совершение тяжких и особо тяжкого преступлений, и срок погашения судимости за тяжкие преступления равен 6 годам, а за особо тяжкое преступление равен 8 годам, срок погашения судимостей за тяжкие преступления – 25 июня 2025 года, за особо тяжкое преступление – 25 июня 2027 года.

Таким образом, на момент совершения в ноябре 2021 года инкриминируемого преступления по обжалуемому приговору суда, судимости осужденного Дрямова А.С. по приговорам Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года и Советского районного суда г. Владивостока от 4 июня 2010 года, также как и приговору Находкинского городского суда Приморского края от 10 апреля 2009 года, не были погашены.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Согласно ст. 304 УПК РФ во вводной части приговора указываются, в том числе иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

В силу разъяснений, содержащихся в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре» в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

Вопреки требованиям закона, суд, назначая осужденному Дрямову А.С. окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по предыдущему приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года, в вводной части приговора не указал данные об этой судимости осужденного Дрямова А.С. В связи с чем в вводную часть приговора необходимо внести соответствующие изменения.

Согласно ст.ст. 389.15, 389.18 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона, а именно нарушение требований Общей части УК РФ.

Так, суд, правильно признав в качестве отягчающего наказание осужденного Дрямова А.С. обстоятельства рецидив преступлений, неверно определил его вид в соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ как особо опасный и назначил ему отбывание наказания в исправительной колонии особого режима.

Из материалов дела следует, что по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 14 мая 2009 года Дрямов А.С. осужден по ч. 3 ст. 30 – п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст.162 УК РФ за преступления, совершенные с 26 на 27 августа 2007 года и 25 октября 2008 года.

По приговору Советского районного суда г. Владивостока Приморского края от 4 июня 2010 года Дрямов А.С. осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ за преступление, совершенное 18 августа 2006 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательное наказание назначается по совокупности преступлений.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абз. 4 п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами РФ уголовного наказания», в случае назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений.

Поскольку преступления, за которые Дрямов А.С. осужден по приговору суда от 14 мая 2009 года совершены им до постановления приговора по предыдущему приговору суда от 10 апреля 2009 года, а преступление, за которое Дрямов А.С. осужден по приговору суда от 4 июня 2010 года совершено им до постановления приговора по предыдущему приговору суда от 14 мая 2009 года, то данные приговоры образуют единую судимость, и преступления не образуют рецидива преступлений, независимо от того, что в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ приговором от 10 апреля 2009 года было отменено условное осуждение по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 12 мая 2008 года и на основании ст.ст. 70, 71 УК РФ.

В соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

С учетом того, что Дрямов А.С. осужден по обжалуемому приговору к реальному лишению свободы за совершение тяжкого преступления, имея одну судимость, в том числе за совершение особо тяжкого преступления, в его действиях содержится опасный рецидив преступлений.

Поскольку наказания осужденному Дрямову А.С. как за отдельное преступление, предусмотренное п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, так и окончательное наказание назначены с учетом в его действиях особо опасного рецидива преступлений, назначенные наказания подлежат смягчению.

Согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам, совершившим преступление при опасном рецидиве, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, в исправительной колонии строгого режима.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об изменении приговора суда с исключением из описательно – мотивировочной части приговора указания на наличие в действиях осужденного Дрямова А.С. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ опасный рецидив преступлений со смягчением наказания, назначенного осужденному Дрямову А.С. как по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, так и окончательного наказания; исключением из резолютивной части приговора указания об отбывании наказания осужденным Дрямовым А.С. в исправительной колонии особого режима, и указанием об отбывании им наказания в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости внесения изменения в приговор суда в части зачета в окончательное наказание, отбытого осужденным Дрямовым А.С. наказания по предыдущему приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, в этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Исходя из положений п. 57 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 № 58 (редакция от 18 декабря 2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

В нарушение этих требований закона, суд, назначая осужденному Дрямову А.С. окончательное наказание по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ зачет отбытого по предыдущему приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года наказания не произвел.

Также следует уточнить резолютивную часть приговора, указав имя осужденного Дрямова А.С. как «А.(1)» вместо «А.(2)».

С учетом вносимых изменений, суд апелляционной инстанции признает, что в остальном приговор суда является законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона, в связи с чем апелляционная жалоба с дополнением осужденного, подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

апелляционную жалобу с дополнением к ней осужденного Дрямова А.С. удовлетворить.

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 1 декабря 2022 в отношении Дрямова А.С. изменить:

- во вводной части приговора указать сведения о судимости, а именно о том, что 2 сентября 2022 года осужден приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 15 ноября 2022 года) по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по п. «в» ч. 2 ст. 158, по ч. 1 ст. 158, по пп. «б,в» ч. 2 ст. 158, по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по ч. 1 ст. 158, по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по п. «в» ч. 2 ст. 158, по ч. 1 ст. 161, по пп. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- в описательно – мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденного Дрямова А.С. особо опасного рецидива преступлений изменить на опасный рецидив преступлений;

- смягчить Дрямову А.С. наказание и назначить по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ 2 года 3 месяца лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года окончательно назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- уточнить в резолютивной части приговора имя осужденного Дрямова А.С. как «А.(1)»;

- время, отбытое по первому приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2022 года с 19 марта 2022 года по 30 ноября 2022 года включительно и время содержания под стражей по данному уголовному делу (по приговору от 1 декабря 2022 года) с 1 декабря 2022 года по день вступления приговора в законную силу – зачесть в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции, и рассматривается в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.7 – 401.8 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                                                             В.К. Окороков

Судьи                                                                                              С.В. Бючахова

                                                                                                         А.В. Денисенко