Судебный акт #1 (Решения) по делу № 2-183/2012 ~ М-150/2012 от 28.03.2012

<данные изъяты>

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

18 апреля 2012 года г. Петропавловск-Камчатский

35 гарнизонный военный суд в лице председательствующего судьи Михеева Д.В., при секретаре судебного заседания Цуркан А.Ф., в открытом судебном заседании в расположении военного суда, рассмотрев дело по заявлению военнослужащего войсковой части Шигильдеева об оспаривании приказа командующего Тихоокеанским флотом от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении Шигильдеева с военной службы,

установил:

Заявитель Шигильдеев проходит военную службу по контракту в войсковой части №.

Приказом командующего Тихоокеанским флотом (далее – командующий ТОФ) от 28 октября 2011 года № Шигильдеева определено уволить с военной службы досрочно по собственному желанию на основании п. 6 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» (далее – Закон).

Заявитель просит суд признать данный приказ незаконным и недействующим с момента его издания с возложением на должностное лицо обязанности по его отмене и восстановлении его на военной службе в ранее занимаемой должности.

В обоснование своих требований Шигильдеев, в своем заявлении, ссылается на то, что нарушен порядок его увольнения, поскольку данный приказ издан до подачи им 7 ноября 2011 года рапорта с просьбой об увольнении по собственному желанию и до рассмотрения этого рапорта аттестационной комиссией 22 ноября 2011 года, а также не уполномоченным на это лицом, поскольку в связи с изданием Министром обороны РФ приказа от 5 октября 2011 года № 1818, командующий ТОФ не вправе был издавать оспариваемый приказ, поскольку это не входило в его полномочия.

Командующий ТОФ и его представитель своего мнения по существу заявленных требований суду не представили.

В судебное заседание стороны не явились. О времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. Заявитель и представитель должностного лица просили суд о рассмотрении дела в их отсутствие.

Исследовав представленные доказательства и оценив их в совокупности, суд приходит к следующим выводам.

Вышеуказанные обстоятельства прохождения Шигильдеевым военной службы, помимо его письменных объяснений, подтверждается исследованными в судебном заседании выпиской из оспариваемого приказа, а также копиями: листа беседы с заявителем и представления его увольнению от ДД.ММ.ГГГГ, контракта о прохождении Шигильдеевым военной службы от ДД.ММ.ГГГГ, а также выпиской из приказа командующего ТОФ от ДД.ММ.ГГГГ о назначении заявителя на должность фельдшера медицинского пункта войсковой части №.

Действительно, в соответствии с п. 6 ст. 51 Закона, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин.

Между тем, как видно из вышеназванных рапорта заявителя, представления его к увольнению и оспариваемого приказа, последний издан за 25 дней до того, как аттестационная комиссия воинской части сделала соответствующее заключение, то есть преждевременно.

Более того, в соответствии с п. 8 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ № 1237 от 16 сентября 1999 года (далее – Положение), увольнение с военной службы военнослужащих, за исключением высших офицеров, а также полковников, капитанов 1 ранга и военнослужащих, увольняемых с военной службы в связи с переходом на службу в определенные этим же пунктом Положения федеральные органы исполнительной власти, производится должностными лицами в соответствии с правами, предоставляемыми им по назначению военнослужащих на воинские должности.

Пунктом 3 ст. 11 Положения определено, что полномочия должностных лиц по назначению военнослужащих на не предусмотренные пунктами 1 и 2 этой же статьи воинские должности устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба. Этим же должностным лицом определяется перечень должностных лиц, имеющих право издавать приказы по личному составу.

Согласно п. 8 ст. 34 Положения, досрочное увольнение младших офицеров производится должностными лицами не ниже, чем главнокомандующий видом Вооруженных Сил Российской Федерации и командующим войсками военного округа.

Приказом Министра обороны РФ от 5 октября 2011 года № 1818 «О приказах по личному составу», действующим с 5 октября 2011 года, признан утратившим силу приказ Министра обороны РФ от 11 декабря 2004 года № 410 «О полномочиях должностных лиц Вооруженных Сил Российской Федерации по назначению офицеров и прапорщиков (мичманов) на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий». Этим же приказом установлено, что проекты приказов по личному составу представляются на подпись Министру обороны Российской Федерации.

В соответствии с п. 98 Наставления по учету личного состава Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 19 декабря 2005 года № 085, приказы по личному составу издаются в том числе и в связи с увольнением с военной службы.

Таким образом, поскольку оспариваемый приказ в отношении заявителя был издан командующим ТОФ 28 октября 2011 года, то есть тогда, когда для этого у должностного лица не было не только оснований, но и полномочий, то законным в указанной части данный приказ признан, безусловно, быть не может.

Поскольку, в соответствии с ч. 2 ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих», в случае необоснованного увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, данные военнослужащие восстанавливаются на военной службе в прежней (а с их согласия - равной или не ниже) должности, а, как видно из оспариваемого приказа, Шигильдеева определено уволить с должности фельдшера медицинского пункта воинской части, его требование о восстановлении его в прежней (равной или не ниже) воинской должности также подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 194-198 и 258 ГПК РФ, военный суд

решил:

░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 28 ░░░░░░░ 2011 ░░░░ № ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 28 ░░░░░░░ 2011 ░░░░ №, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░ 28 ░░░░░░░ 2011 ░░░░ №, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ (░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ – ░░░░░░ ░░░ ░░ ░░░░) ░░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ 35 ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░.

<░░░░░░ ░░░░░░>

<░░░░░░ ░░░░░░>

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░                ░.░. ░░░░░░

░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░                ░.░. ░░░░░░