Решение от 05.08.2022 по делу № 10-4777/2022 от 12.07.2022

Дело № судья ФИО2

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н ФИО3

Именем Российской Федерации

город Челябинск                              05 августа 2022 года

Челябинский областной суд в составе:

председательствующего – судьи Кашириной А.А.

при секретаре – Зайнетдиновой А.В.,

с участием:

прокурора Марининой В.К.,

осужденного Ромащенко Д.Г.,

защитника – адвоката Титова О.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Титова О.В. на приговор Копейского городского суда Челябинской области от 01 июня 2022 года, которым

РОМАЩЕНКО     Денис Григорьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин <данные изъяты>, судимый:

1) 02 марта 2017 года Копейским городским судом Челябинской области по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год 8 месяцев; постановлениями того же суда от 08 декабря 2017 года и 15 июня 2018 года испытательный срок продлевался всего до трех месяцев;

2) 14 сентября 2018 года Центральным районным судом г. Челябинска по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;

3) 18 декабря 2018 года Калининским районным судом г. Челябинска по ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговоры от 02 марта 2017 года и 14 сентября 2018 года) окончательно к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

4) 15 марта 2019 года Копейским городским судом Челябинской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 декабря 2018 года) к 2 годам лишения свободы с отбыванием в колонии – поселении, освобожден 02 июня 2020 года на основании постановления Саткинского городского суда Челябинской области от 20 мая 2020 года, неотбытый срок наказания заменен ограничением свободы на 1 год 1 месяц 21 день, снят с учета 25 июня 2021 года;

5) 31 марта 2022 года Калининским районным судом г. Челябинска по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, Ромащенко Д.Г. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания Ромащенко Д.Г исчислен с момента вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтен период содержания Ромащенко Д.Г. под стражей с 01 июня 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Кашириной А.А., выступления осужденного Ромащенко Д.Г. и адвоката Титова О.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Марининой В.К., полагавшей, что приговор подлежит отмене, суд апелляционной инстанции

у с т а н о в и л:

Ромащенко Д.Г. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего производное N-метилэфедрона – PVP (?-пирролидиновалерофенон), массой не менее 0,92 грамма, в значительном размере.

Преступление совершено 23 января 2022 года на территории <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

    В апелляционной жалобе адвокат Титов О.В. считает приговор необоснованным ввиду допущенных нарушений уголовно-процессуального закона, ненадлежащей оценки обстоятельств дела и представленных доказательств. Также считает, что наказание, назначенное Ромащенко Д.Г., является чрезмерно суровым, не соответствует принципу справедливости, индивидуализации ответственности.

Указывает, что при вынесении приговора суд необъективно подошел к оценке ряда смягчающих наказание обстоятельств, указав об отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ. По мнению адвоката, в судебном заседании не установлено ни одного обстоятельства, препятствующего применению вышеуказанных норм уголовного закона. Считает, что исходя из характера преступления, относящегося к категории небольшой тяжести, позиции потерпевшего, не настаивавшего на строгом наказании, совокупность всех смягчающих обстоятельств может быть признана исключительной с целью применения ст. 64 УК РФ. Указывает, что назначенное Ромащенко Д.Г. наказание, связанное с изоляцией от общества, не соответствует нормам социальной справедливости, характеру и обстоятельствам совершенного преступления. Обращает внимание, что с самого начала предварительного расследования Ромащенко Д.Г. давал признательные показания, чем доказал свое деятельное раскаяние. Кроме того, при назначении наказания суд не в полном объеме учел смягчающие обстоятельства, а именно: признание вины, деятельное раскаяние в содеянном, исключительно положительные характеристики, состояние здоровья. Просит приговор изменить, назначить Ромащенко Д.Г. более мягкое наказание назначить Ромащенко Д.Г. наказание с применением положений ст.ст. 64, 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Рябцева Е.В. считает доводы адвоката несостоятельными. Полагает назначенное осужденному наказание справедливым, просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, заслушав стороны, суд апелляционной инстанции полагает, что приговор должен быть отменен на основании п.п. 2, 3 ст. 389.15 УПК РФ, в связи с нарушением уголовного и уголовно-процессуального законов.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с частями 7 и 8 ст. 316 УПК РФ если при рассмотрении дела в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то он постановляет обвинительный приговор, в описательно-мотивировочной части которого должно содержаться описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый.

В силу ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора также должна содержать описание преступного деяния, с указанием места, времени и способа совершения преступления.

Эти требования закона выполнены не были. Положения ч.1 ст.228 УК РФ устанавливают ответственность за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта. Однако, суд при описании преступного деяния не указал, отнесено ли изъятое у Ромащенко Д.Г. вещество к наркотическим средствам, ссылка на Постановление Правительства РФ № 681 от 30 июня 1998 года «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ» в приговоре отсутствует.

Таким образом, суд не установил в приговоре обстоятельства, составляющие объективную сторону преступления и подлежащие доказыванию по делу, что является обязательным условием наступления уголовной ответственности.

Поскольку допущенное судом нарушение уголовно-процессуального закона является существенным и, вместе с тем, устранимым в апелляционной инстанции, суд апелляционной инстанции полагает необходимым отменить приговор и постановить по делу новый обвинительный приговор.

Из материалов дела следует, что Ромащенко Д.Г. в ходе досудебного производства по делу свою вину в совершении инкриминируемого им преступления признал полностью, заявил ходатайства о рассмотрении дела по правилам главы 40 УПК РФ в установленном законом порядке, после ознакомления с материалами уголовного дела в полном объеме и консультации с защитником. Данное ходатайство осужденный поддержал в судебном заседании в присутствии защитника. Государственный обвинитель не возражал против особого порядка принятия судебного решения.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в порядке главы 40 УПК РФ, не имелось.

Таким образом, суд апелляционной инстанции при наличии согласия Ромащенко Д.Г. с предъявленным ему органом расследования обвинением установил, что у Ромащенко Д.Г. 23 января 2022 года в период времени до 22 часов 50 минут, находящегося по месту своего проживания по адресу: <адрес> возник преступный умысел, направленный на незаконные приобретение и хранение наркотического средства, содержащего производное <данные изъяты>, без цели сбыта, для личного употребления.

Осуществляя свои преступные намерения, Ромащенко Д.Г., 23 января 2022 года в период времени до 22 часов 50 минут, находясь по месту своего проживания по указанному ранее адресу, посредством сети интернет мобильной связи на сайте <данные изъяты> получил информацию от неустановленного дознанием лица о возможности незаконного приобретения указанного ранее наркотического средства, массой не менее 0,92 грамма, без цели сбыта для личного употребления. После чего, Ромащенко Д.Г., в указанный период времени, действуя умышленно, следуя указаниям неустановленного дознанием лица, проследовал по адресу: <адрес>, где используя «Киви кошелек» посредством сотового телефона перевел неустановленному дознанием лицу на неустановленный дознанием счет денежные средства в сумме 4000 рублей, с целью приобретения наркотического средства, содержащего производное <данные изъяты>, массой не менее 0,92 грамма, без цели сбыта, для личного употребления.

Далее, Ромащенко Д.Г., 23 января 2022 года в период времени до 22 часов 50 минут, действуя во исполнение своего преступного умысла, следуя указаниям неустановленного дознанием лица, проследовал на участок местности, расположенный на пустыре вблизи реки Миасс по <адрес> (координаты 55.197809, 61.398746), где у неустановленного дознанием лица незаконно приобрел – извлек из снега два полимерных пакетика с пазовой застежкой по верхнему краю с фрагментом липкой ленты синего цвета с наркотическим средством, содержащим производное N-метилэфедрона – PVP (?-пирролидиновалерофенон), массой не менее 0,92 грамма. После чего находясь в указанное время в указанном месте, часть наркотического средства - содержащего производное N-метилэфедрона – PVP (?-пирролидиновалерофенон), массой не менее 0,92 грамма, употребил лично, оставшееся наркотическое средство в прозрачном полимерном пакете с застежкой и фрагментом полимерной липкой ленты ФИО1, поместил в правый боковой карман своей куртки, где незаконно хранил без цели сбыта, для личного употребления, до 22 часов 50 минут ДД.ММ.ГГГГ, т.е. до момента задержания его сотрудниками полиции.

23 января 2022 года в 22 часа 50 минут около <адрес> Ромащенко Д.Г. был задержан сотрудниками полиции и доставлен в Отдел МВД России по <адрес>, где 23 января 2022 года в период времени с 23 часов 37 минут до 23 часов 48 минут сотрудником полиции в ходе личного досмотра, у Ромащенко Д.Г. в правом боковом кармане куртки был обнаружен и изъят: прозрачный полимерный пакетик с пазовой застежкой, верхняя часть пакета оклеена фрагментом полимерной липкой ленты синего цвета с наркотическим средством, содержащим <данные изъяты>, массой не менее 0,92 грамма.

Согласно справке об исследовании № 126 от 24 января 2022 года вещество, представленное на исследование, содержит производное <данные изъяты>, которое отнесено к наркотическим средствам. Масса вещества составляет не менее 0,92 грамма ( в ходе исследования израсходовано 0, 01 гр. вещества).

Согласно заключению эксперта № 318 от 16 февраля 2022 года вещество, представленное на исследование, содержит производное <данные изъяты>, которое отнесено к наркотическим средствам. Масса вещества составляет не менее 0,91 грамма ( в ходе исследования израсходовано 0, 03 гр. вещества).

Согласно Списка 1 Переченя наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, оборот которых запрещен в соответствии с законодательством РФ, утвержденному Постановлением правительства РФ № 681 от 30 июня 1998 года, наркотическое вещество, содержащее вещество, представленное на исследование, содержит производное <данные изъяты>, которое отнесено к наркотическим средствам.

Согласно постановлению правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а так же значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ», масса вещества, содержащего <данные изъяты>, составляющая 0,92 гр. отнесена к значительному размеру.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обвинение, с которым согласился Ромащенко Д.Г., обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами, и квалифицирует его действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Назначая наказание Ромащенко Д.Г., суд апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства, смягчающие и отягчающее наказание, данные о личности осужденного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Ромащенко Д.Г. совершено преступление, относящееся к категории небольшой тяжести.

К обстоятельствам, смягчающим наказание Ромащенко Д.Г. суд апелляционной инстанции относит активное способствование расследованию преступления, что выразилось даче им объяснения до возбуждения уголовного дела, но после задержания сотрудниками полиции, что исключает признание этого объяснения в качестве явки с повинной, а также на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его близких родственников, положительную характеристику, прохождение им реабилитации от наркомании.

Доводы стороны защиты о том, что в июле 2022 года у Ромащенко Д.Г. родился ребенок, объективно ничем не подтверждены. Документы, подтверждающие факт рождения ребенка, а также то, что его отцом является Ромащенко Д.Г., суду апелляционной инстанции не представлены.

Обстоятельством, отягчающим наказание Ромащенко Д.Г., суд апелляционной инстанции признает рецидив преступлений.

При назначении наказания суд апелляционной инстанции также учитывает, что Ромащенко Д.Г. характеризуется по месту жительства положительно, на учете у нарколога и психиатра не состоит, <данные изъяты> не женат.

Принимая во внимание общественную опасность содеянного, обстоятельства совершения преступления, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие и отягчающее наказание, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что Ромащенко Д.Г. должно быть назначено наказание в виде реального лишения свободы с учетом положений ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ. Такое наказание, по мнению суда апелляционной инстанции, будет соответствовать целям восстановления социальной справедливости, послужит исправлению осужденного и предупредит совершение им новых преступлений.

Положения ч. 6 ст. 15 и ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии обстоятельства, отягчающего наказание, не применяются. Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, которые могли бы явиться основанием для применения положений ст. 64 УК РФ, о чем просит сторона защиты, не имеется. Также суд апелляционной инстанции с учетом данных о личности осужденного не усматривает оснований для применения при назначении наказания положений ч. 3 ст. 68 и ст. 73 УК РФ.

Оснований для применения положений ст.53.1 УК РФ не имеется с учетом наличия рецидива преступлений. Положения ч. 1 ст. 82 УК РПФ не применяются, так как преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, совершено осужденным не впервые. Положения ст. 72.1 УК РФ не применяются, так как Ромащенко Д.Г. назначается наказание в виде лишения свободы.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы Ромащенко Д.Г., ранее отбывавшему лишение свободы, с учетом рецидива преступлений, следует отбывать в исправительной колонии строгого режима.

С учетом того, что преступление совершено Ромащенко Д.Г. до вынесения приговора Калининского районного суда г. Челябинска от 31 марта 2022 года, которым ему назначено наказание в виде лишения свободы с применением положений ст. 73 УК РФ, вышеуказанный приговор Калининского районного суда г. Челябинска от 31 марта 2022 года подлежит самостоятельному исполнению.

Судьбу вещественных доказательств суд разрешает в соответствии с требованиями ст.ст. 81-82 УПК РФ.

Руководствуясь ст.389.13, п. 2 ст. 389.15, п. 3 ч. 1 ст. 389.20, ст. ст. 389.23, 389.28 и ч. 2 ст. 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

приговорил:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 01 ░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░. 1 ░░. 228 ░░ ░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 1 (░░░░) ░░░ 6 (░░░░░) ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░. ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░ ░ 01 ░░░░ 2022 ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░. «░» ░. 3.1 ░░. 72 ░░ ░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 31 ░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░:

-░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ – ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░>, ░░░░░░ 0, 88 ░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░ <░░░░░>, ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░;

- ░░░░░░░ ░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░ ░░░-░░░░░ ░░░░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░>, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░. 47.1 ░░░ ░░, ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ 6 ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, - ░ ░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░. 1 ░░. 401.2 ░░░ ░░, ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░