Решение от 04.04.2024 по делу № 22-2450/2024 от 13.03.2024

Председательствующий Фадеева С.В. Дело № 22-2450/2024

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

(мотивированное)

город Екатеринбург 04 апреля 2024 года

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Шестакова С.В.,

судей Серебряковой Т.В., Леонтьевой М.Ю.

при секретаре Тавафиевой Л.Р.,

с участием:

осужденного Фоменко В.В.,

его защитника – адвоката Абдуллина Д.А.,

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области Кравчук Ю.Б.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Фоменко В.В. на приговор Кировского районного суда г.Екатеринбурга от 18 января 2024года, которым

Фоменко В.В.,

родившийся <дата>,

судимый:

- приговором Октябрьского районного суда г. Екатеринбурга от 27 октября 2016 года по п. «в» ч. 4 ст.162 Уголовного кодекса Российской Федерации к наказанию в виде лишения свободы на срок 09 лет, освобожденный от дальнейшего отбывания наказания 08 июля 2022 года на основании постановления Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 27 июня 2022 года в связи с болезнью,

осужденный:

- приговором Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 02 октября 2023 года по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, с применением ст. 64 Уголовного кодекса Российской Федерации, к наказанию в виде ограничения свободы на срок 02 года,

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к наказанию в виде лишения свободы на срок 03 года 06 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69, ч. 1 ст. 71 Уголовного кодекса Российской Федерации путем частичного сложения наказания, назначенного настоящим приговором, и наказания, назначенного приговором Кировского районного суда г.Екатеринбурга от 02 октября 2023 года, по совокупности преступлений Фоменко В.В. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 04 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Фоменко В.В. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации в срок лишения свободы зачтено время фактического задержания и содержания ФоменкоВ.В. под стражей в период с 25 апреля 2023 года по 27 апреля 2023 года, с 18 января 2024 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В соответствии с ч. 3.4 ст.72 Уголовного кодекса Российской Федерации в срок лишения свободы зачтено время нахождения Фоменко В.В. под домашним арестом с 28 апреля 2023 года по 20 июля 2023 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации в срок лишения свободы зачтено время содержания ФоменкоВ.В. под стражей в порядке задержания с 19 февраля 2023 года по 22 февраля 2023 года по приговору Кировского районного суда г.Екатеринбурга от 02октября 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда разрешен вопрос о процессуальных издержках, определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Серебряковой Т.В., выступления осужденного Фоменко В.В., адвоката Абдуллина Д.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы осужденного, прокурора Кравчук Ю.Б., просившей об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия

установила:

приговором суда Фоменко В.В. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства – производного N-метилэфедрона общей массой 1,7 грамма, т.е. в крупном размере.

Преступление совершено в г. Екатеринбурге 25 апреля 2023 года при установленных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный ФоменкоВ.В. выражает несогласие с приговором в части вида и размера назначенного наказания. Автор жалобы обращает внимание на ряд имеющихся у него заболеваний. Осужденный полагает, что обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, поведением во время и после совершения преступления, являются исключительными и существенно уменьшают степень общественной опасности содеянного, что позволяет применить положения ст. 64 Уголовного кодекса Российской Федерации. Фоменко В.В. просит направить его на медицинское обследование, поскольку страдает заболеванием, включенным в Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания в виде реального лишения свободы. В своих дополнениях, поименованных как ходатайство, от 26 марта 2024 года, ссылаясь на Федеральный закон от 2004 года № 65, постановление Правительства Российской Федерации от 06 февраля 2004 года № 54, постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 2003 года и от 2011 года, отмечает, что в отношении лиц, страдающих тяжкими хроническими заболеваниями, в обязательном порядке наказание должно быть назначено без учета рецидива преступлений. Осужденный считает, что совокупность смягчающих обстоятельств, а также данные об его личности позволяют назначить ему наказание в соответствии с ч. 3 ст.68, ч. 1 ст. 62, ст. 64 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель – помощник прокурора Кировского района г. Екатеринбурга Хасанов Р.Р. находит необходимым приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Фоменко В.В. – без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Фоменко В.В. в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере правильно установлена судом на основании исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре, которым суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88, 89 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не оспаривается сторонами.

Все приведенные в приговоре доказательства, которыми суд обосновал выводы о виновности осужденного, соответствуют требованиям уголовно-процессуального закона, являются допустимыми и относимыми, достоверными, а в совокупности – достаточными для его осуждения.

Так, осужденный Фоменко В.В. в судебном заседании показал, что 25 апреля 2023 года в кустах он увидел сверток в синей изоленте и, предполагая, что в нем может находиться наркотическое средство, поднял его, снял изоленту и обнаружил пять свертков с веществом. Он догадывался, что вещество в свертках является наркотическим средством, так как в течение полугода регулярно употреблял наркотики. В это время он увидел автомобиль сотрудников полиции, решил уйти от них, свертки выбросил на землю, однако его задержали, а в ходе осмотра места происшествия все пять свертков были изъяты.

Также Фоменко В.В. полностью подтвердил свои показания, данные в ходе предварительного следствия в качестве обвиняемого 20 июля 2023 года, из которых следует, что 25 апреля 2023 года около 13 часов 40 минут у <адрес> у основания куста он увидел что-то синее и догадался, что это может быть «закладка» с наркотическим средством. Он решил проверить находку, и если в свертке окажется наркотическое средство, оставить его себе для личного употребления. Подойдя к кусту, он поднял сверток в изоленте синего цвета, развернул его и увидел в нем полимерный пакет с застежкой типа «зип-лок», внутри которого находились свертки в изоленте синего цвета. Пакет со свертками он решил оставить себе, так как понял, что это наркотики. Увидев в этот момент сотрудников полиции, он испугался, поэтому быстрым шагом вышел из-за кустов, а свертки выбросил, однако был задержан.

У судебной коллегии не имеется оснований не доверять признательным показаниям осужденного, положенным в основу приговора, так как они последовательны и подробны, не противоречивы, проверены судом и проанализированы в приговоре, подтверждены иными доказательствами. Причин для самооговора осужденным Фоменко В.В. судом первой инстанции не установлено, не находит таковых и судебная коллегия.

Показания осужденного Фоменко В.В. подтверждаются иными исследованными доказательствами, в частности, показаниями свидетелей ДСГ, ИАА, САА, КВС, ПАВ, а также письменными материалами дела.

Свидетель ДСГ (сотрудник полиции) сообщил суду, что 25 апреля 2023 года он находился на службе в составе автопатруля. Около 13 часов 50 минут у <адрес> он заметил осужденного Фоменко В.В., который присел у дома, а увидев полицейских, резко встал и побежал, выбросив в сторону сверток. Они задержали Фоменко В.В., вызвали следственно-оперативную группу, которая в ходе осмотра места происшествия обнаружила и изъяла пакет с 4 свертками в изоленте синего цвета, а также один сверток в изоленте синего цвета примерно в 1 метре от пакета.

Из показаний свидетеля ИАА в судебном заседании и в ходе предварительного следствия (том 1, л. д. 87-88), которые она подтвердила, следует, что она работает дознавателем отделения дознания отдела полиции № 1 УМВД России по г. Екатеринбургу. 25 апреля 2023 года в составе следственно-оперативной группы она проводила осмотр места происшествия – участка местности около <адрес> в <адрес>. В присутствии понятых и Фоменко В.В. ею были обнаружены и изъяты полимерный пакет с застежкой типа «зип-лок» с четырьмя свертками в изоляционной ленте синего цвета, а также на расстоянии около одного метра от пакета - сверток в изоляционной ленте синего цвета.

В основу приговора суд правильно положил протокол осмотра места происшествия, из которого следует, что 25 апреля 2023 года в период с 14 часов 40 минут до 15 часов 00 минут в присутствии понятых ПАВ и КВВ, с участием задержанного Фоменко В.В., дознавателем ИАА был осмотрен участок местности около <адрес> в <адрес>, в 4 метрах от стены дома и в 50 см от бордюра на земле обнаружен и изъят полимерный пакет с застежкой типа «зип-лок», в котором находилось 4 свертка в изоляционной ленте синего цвета, а в 1 метре от обнаруженного пакета на земле обнаружен и изъят сверток в изоляционной ленте синего цвета (том 1, л. д. 26-28).

Свидетели КВВ и ПАВ, показания которых были обоснованно оглашены в судебном заседании, подтвердили, что участвовали в качестве понятых в ходе осмотра места происшествия и изъятия пяти свертков в изоляционной ленте синего цвета (том 1, л. д. 91-94, 99-101).

Осмотр участка местности проведен с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, с участием двух понятых – не заинтересованных в исходе дела лиц, по результатам составлен соответствующий протокол, отвечающий требованиям ст. ст. 166, 177 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Вид и масса изъятого в ходе осмотра места происшествия наркотического средства правильно установлены судом на основании справки о предварительном исследовании от 25 апреля 2023 года № 1631 и заключения эксперта от 04 мая 2023 года № 3034 на основании постановления Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года № 1002.

Также судом были исследованы другие доказательства, которые верно положены в основу приговора – протокол личного досмотра Фоменко В.В., в ходе которого у последнего были изъяты 5 банковских карт и сотовый телефон «Samsung»; протокол осмотра банковских карт и сотового телефона; протокол осмотра места жительства осужденного; протокол осмотра бумажных конвертов с изъятыми наркотическими средствами; показания свидетеля САА, который является сотрудником полиции и проводил опрос Фоменко В.В. сразу после его задержания.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу о виновности Фоменко В.В. в совершении преступления и верно квалифицировал совершенное им деяние по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В соответствии с п. п. 6, 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств считается их получение любым способом, в том числе путем присвоения найденного, а под незаконным хранением понимаются действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах), при этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство.

Наличие в действиях Фоменко В.В. незаконного приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере без цели сбыта нашло свое подтверждение, поскольку судом установлено, что Фоменко В.В. нашел наркотическое средство и присвоил его себе, взяв в руки, то есть незаконно приобрел, а затем, держа в руках, развернул сверток и выбросил изоленту, то есть незаконно хранил наркотическое средство в течение некоторого времени. В отношении Фоменко В.В. не проводились оперативно-розыскные мероприятия, он был случайно задержан сотрудниками полиции, которые в составе автопатруля осуществляли охрану общественного порядка и заметили осужденного.

Судебная коллегия считает, что в действиях Фоменко В.В. отсутствует добровольная выдача, поскольку изъятие наркотического средства производилось после задержания осужденного сотрудниками полиции, когда реальной возможности распорядиться наркотическим средством у осужденного не было.

Оценивая доводы осужденного Фоменко В.В. о чрезмерной суровости назначенного ему наказания, судебная коллегия приходит к следующему.

При назначении Фоменко В.В. наказания судом в соответствии со ст. ст. 6, 43, 60 Уголовного кодекса Российской Федерации учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких преступлений, данные о личности виновного, наличие смягчающих наказание обстоятельств, отягчающего обстоятельства, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Судом правильно учтены в качестве смягчающих наказание Фоменко В.В. обстоятельств: в соответствии с ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – признание вины, раскаяние в содеянном, ненадлежащее состояние здоровья осужденного и его близких родственников по причине наличия хронических заболеваний, наличие у Фоменко В.В. ..., его положительные характеристики; на основании п. «и» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Также судом правильно принято во внимание, что Фоменко В.В. на учете у психиатра не состоит, имеет устойчивые социальные связи, поддерживает отношения с близкими родственниками, имеет постоянное место жительства и регистрации, посещает врача-нарколога.

Судебная коллегия не усматривает иных обстоятельств, которые могли быть учтены в числе данных о личности или признаны смягчающими в порядке ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих (ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации), но не учтенных судом на момент вынесения приговора.

Также суд правильно признал на основании п. «а» ч. 1 ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, определив его вид как опасный, так как ранее Фоменко В.В. судим за совершение особо тяжкого преступления (приговор от 27 октября 2016 года).

Суд пришел к правильному выводу о необходимости назначения Фоменко В.В. наказания в виде лишения свободы на определенный срок, которое в соответствии с санкцией ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации является безальтернативным.

При этом при определении срока наказания суд обоснованно применил правила ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Правовых оснований для применения при назначении Фоменко В.В. наказания положений ч. 6 ст. 15, ч. 1 ст. 62, ст. 73 Уголовного кодекса Российской Федерации не имеется, о чем правильно указано в приговоре.

Оснований для смягчения назначенного Фоменко В.В. наказания судебная коллегия не усматривает.

Исходя из требований Уголовного кодекса Российской Федерации, более мягкое наказание может быть назначено только при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 64 Уголовного кодекса Российской Федерации, которых судом по данному делу обоснованно не установлено, поскольку перечисленные в приговоре смягчающие обстоятельства, данные о личности осужденного, его поведение во время и после совершения преступления не могут быть признаны исключительными, существенно уменьшающими степень общественной опасности содеянного. Состояние здоровья осужденного, наличие у него ... уже было учтено судом при назначении наказания и повторному учету не подлежит. По тем же основаниям судебная коллегия не усматривает оснований для назначения Фоменко В.В. наказания с применением ч. 3 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации. Суждения Фоменко В.В. о том, что при наличии хронических заболеваний наказание назначается без учета рецидива преступлений, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на неправильном понимании закона.

Вид исправительного учреждения Фоменко В.В. назначен верно в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 Уголовного кодекса Российской Федерации, поскольку он осужден за совершение преступления при рецидиве преступлений, ранее лишение свободы отбывал.

Зачет времени содержания Фоменко В.В. под стражей и под домашним арестом судом произведен правильно. Указание суда в описательно-мотивировочной части приговора на необходимость зачета времени содержания под стражей с 27 декабря 2023 года судебная коллегия расценивает как техническую описку, поскольку в резолютивной части приговора период определен верно – с 18 января 2024 года.

Доводы осужденного о том, что имеющиеся у него заболевания препятствуют отбыванию им наказания, не являются основанием для отмены или изменения приговора, а подлежит рассмотрению в порядке, предусмотренном ст. 81 Уголовного кодекса Российской Федерации, ст. ст. 396 - 399 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену или изменение приговора, судом не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, п. 1 ч. 1 ст. 389.20, ст. ст. 389.28 и 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

приговор Кировского районного суда г.Екатеринбурга от 18 января 2024 года в отношении Фоменко В.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу и дополнения к ней осужденного Фоменко В.В. – без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в силу с момента оглашения. Приговор и апелляционное определение могут быть обжалованы в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции, расположенного в г.Челябинске, в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

В случае принесения кассационной жалобы (представления) осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий С.В. Шестаков

Судьи: Т.В. Серебрякова

М.Ю. Леонтьева