Решение по делу № 22-2961/2020 от 27.08.2020

В суде первой инстанции дело слушала судья Иокша И.В.

Дело № 22-2961/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск                                   08 октября 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Акулова В.Г.,

судей Королёвой И.Б., Лунгу И.В.,

при секретаре Шелковниковой А.В.,

с участием прокурора Моисеенко Е.О.,

осужденного Семенкова С.М. (в режиме видеоконференцсвязи),

адвоката Гуриновой-Храпатой Н.Н., предъявившей ордер № 10 от 10 августа 2020 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (основную и дополнительную) адвоката Гуриновой-Храпатой Н.Н. на приговор Хабаровского районного суда Хабаровского края от 29 июля 2020 года, по которому

Семенков С.М., <данные изъяты>, ранее не судимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 08 лет 06 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

УСТАНОВИЛА:

Семенков С.М. признан виновным в незаконном сбыте ФИО1 наркотических средств в крупном размере (масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 9,15 грамма), с 12 часов 55 минут до 12 часов 57 минут 02 сентября 2020 года около <адрес> в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка».

Он же признан виновным в незаконном сбыте ФИО2 наркотических средств в крупном размере ( масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 8,25 грамма) в счет предоставления рыбы в будущем, с 11 часов 03 минут до 11 часов 08 минут 27 мая 2020 года около <адрес>.

Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 426,65 грамм), изъятых с 12 часов 23 минут до 16 часов 17 минут 27 мая 2019 года на территории <адрес> в ходе проведения обыска.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании подсудимый Семенков С.М. вину в предъявленном обвинении по ст. 228.1 ч. 4 п. «г», ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ признал полностью, вину в предъявленном обвинении по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ не признал.

    В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) адвокат             Гуринова-Храпатая Н.Н. просит приговор отменить в части признания Семенкова С.М. виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 30 ч. 3, 228.1 ч.4 п. «г» УК РФ, в этой части предъявленного обвинения оправдать, снизить назначенное по совокупности преступлений наказание, указав, что обвинение Семенкова С.М. в совершении преступления предусмотренного ч. 3 ст. 30 ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ, не подтверждается допустимыми и законно собранными доказательствами. 27 мая 2019 года на основании постановления Хабаровского районного суда Хабаровского края от 26 февраля 2019 года произведен обыск в <адрес>, пристройке к указанному дому, а за домом № и за его пристройкой. Правообладателями земельного участка <адрес>) и жилого дома (<адрес>) с 08 ноября 2013 года являются ФИО3 и ФИО4 в равных долях. По <адрес> Семенков С.М. и его семья не зарегистрированы и не проживают, собственниками указанного дома и земельного участка не являются. При таких обстоятельствах, оперативно-следственная группа вышла за рамки санкции постановления от 26 февраля 2019 года и провела обыск в жилом доме №, его пристройке, а также на земельном участке с адресом <адрес> незаконно и необоснованно. О том, что жилой дом по адресу <адрес> не принадлежит Семенкову С.М., заявлено защитниками до начала обыска в указанной жилой постройке. Соответственно, все изъятое в ходе несанкционированного обыска добыто незаконным путем и не может являться доказательством по делу. Фотографии дома по <адрес>, где были обнаружены шприцы (53 шт.), имеют пометки следователя об изъятии по <адрес>А для придания обоснованности и законности проведенного обыска в доме №. Вопреки утверждениям ФИО5 в судебном заседании о том, что он делил земельные участки, так как строил дом № и №, каждый дом находится на отдельном земельном участке,<адрес> принадлежал свидетелю и он продал его семье Семенкову С.М., дом № был оформлен на сына ФИО5. На момент продажи <адрес> Семенкову С.М. в <адрес> жила какая -то семья, которая впоследствии отказалась от дома. Утверждение ФИО3 о продаже <адрес> Семенкову С.М. через год- полтора после продажи дома № за 300 000 рублей ничем не подтверждено. Доказательств заключения договора купли-продажи недвижимости, передачи денежных средств отсутствуют. Кроме того, за дом № и земельный участок свидетель ФИО5 не правомочен был получать денежные средства. В материалах дела имеются судебные решения за 2011 и 2012 г., подтверждающие притязания ФИО5 по поводу установления сервитута на земельном участке Семенкова для прохода к земельному участку ФИО3. Сервитут был установлен судебным решение и зарегистрирован в Росреестре. Протокол осмотра места происшествия (т 2 л.д. 32-40) с фото таблицей нельзя признать допустимыми доказательствами, поскольку пометки на фотографиях об адресах жилых домов не соответствуют официальной информации с Росреестра и публичной кадастровой карты.

    Заслушав доклад судьи Королёвой И.Б., изучив материалы уголовного дела, выслушав пояснения осужденного Семенкова С.М. и адвоката Гуриновой-Храпатой Н.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Моисеенко Е.О., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия находит вывод суда о виновности Семенкова С.М. в совершении преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.4 п.г, ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ ( незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, каждое), ст.30ч.3, ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ ( покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельств), основанным на доказательств всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии с требования ст.88 ч.1 УК РФ.

    В подтверждении виновности Семенкова С.М. в незаконном сбыте наркотических средств ФИО1 суд правильно сослался на:

- показания Семенкова С.М., данные в ходе предварительного расследования (том 3 л.д.139-145, том 4 л.д.109-113) о том, что в период с 13 января 2019 года до 31 января 2019 года к нему по месту жительства <адрес> и края приехал его знакомый О. по прозвищу М.» и привез наркотическое средство – масло каннабиса, расфасованное в полимерные шприцы примерно по 10 г. в каждом, которые предназначались для последующей реализации. Привезенный О. наркотик он хранил в пластиковом ведре в пристройке за помещением бани, вблизи дома <адрес>. 02 февраля 2019 года, предварительно созвонившись с ФИО1, договорились о приобретении последним наркотического средства в количестве 10 г. в полимерном шприце за 5 000 рублей. Место встречи назначил ФИО1 около своего дома. ФИО1, приехав к дому, оповестил о приезде посредством телефонного звонка. После чего взяв с собой полимерный шприц с наркотическим средством – маслом каннабиса, один из тех, которые ему для реализации привез О. он вышел к ФИО1 на улицу, где передал указанный шприц, а последний передал деньги в сумме 5 000 рублей;

    - протокол проверки показаний на месте от 23 августа 2019 года (том 4 л.д.27-29), в ходе которой Семенков С.М. указал место вблизи <адрес>, где 02 февраля 2019 года сбыл ФИО1 наркотическое средство масло каннабиса за 5 000 рублей;

- показания свидетеля ФИО1, данными в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования (том 1 л.д.92-96, 155-157, том 2 л.д.1-3), согласно которым ранее являлся потребителем наркотических средств каннабисной группы, а именно курил смесь гашишного масла с табаком, которую приобретал у мужчины по имени С., проживающего в <адрес>, с которым познакомился около трех лет назад в кругу общих знакомых, таких же потребителей наркотика, как и он. Несколько лет назад Семенков С.М. предложил приобретать у него при необходимости наркотик по цене 500 рублей за один грамм. Для приобретения наркотика необходимо было позвонить Семенкову или сказать об этом в ходе личной встречи. На предложение Семенкова он согласился, после чего неоднократно с периодичностью один раз в месяц приобретал у последнего наркотик, который всегда находился в шприце объемом 10 мл. Приобретал наркотик в чистом виде – гашишное масло, рядом с калиткой по месту жительства Семенкова С.М. по адресу: <адрес>», при этом на территорию дома и домой к последнему не заходил. О приобретении наркотика он обычно договаривался с Семенковым С.М. по сотовому телефону, а также в ходе личной встречи. В пользовании Семенкова С.М. находится телефон с абонентским номером №. О приобретении наркотика всегда говорил в завуалированной форме, говоря Семенкову, что заедет – это означало, что заедет за наркотиком. В феврале 2019 года он добровольно согласился на предложение сотрудников полиции поучаствовать в качестве лица, закупающего наркотическое средство – гашишное масло у Семенкова С.М. в ходе проведения оперативного мероприятия проверочная закупка. 02.02.2019г. в дневное время, находясь в здании управления наркоконтроля по Хабаровскому краю по ул.Запарина в г.Хабаровске, с участием двух мужчин, присутствующих в качестве понятых, оперуполномоченным ФИО6 были разъяснены их права и обязанности, разъяснена сущность и порядок производства оперативного мероприятия. ФИО6, представив его участвующим лицам, пояснил о его добровольном согласии выступить в качестве закупщика наркотического средства у Семенкова С.М.- гашишного масла в количестве 10 грамм за 5 000 рублей. После этого он был досмотрен оперуполномоченным ФИО6 в присутствии участвующих лиц, ничего запрещенного (наркотических средств, оружия, боеприпасов, иных запрещенных предметов), а также денежных средств обнаружено не было. После его досмотра оперуполномоченный ФИО6 вручил ему одну купюру достоинством 5 000 рублей, предварительно сняв с нее копию, которая была представлена участникам, на копии участвующие в оперативно-розыскном мероприятии лица поставили свои подписи. ФИО6 разъяснил, что в ходе проведения оперативного мероприятия будет применена видеозаписывающая аппаратура, которую показал участникам, продемонстрировав отсутствие в ней записи, и передал ему. Участники проводимого оперативно-розыскного мероприятия спустились на парковку управления наркоконтроля, где оперуполномоченный ФИО6 досмотрел автомобиль, в котором ничего запрещенного обнаружено не было. Затем он и двое участвующих лиц на досмотренном автомобиле под его управлением проследовали по <адрес> и <адрес> в <адрес>. Оперуполномоченный ФИО6 двигался в другом автомобиле. Он остановил автомобиль у <адрес>, где двое участвующих лиц пересели в автомобиль оперуполномоченного ФИО6 После чего он на автомобиле проследовал к дому <адрес>, где проживает Семенков С.М.. Подъезжая, позвонил последнему на телефон №, сообщил, что прибудет через пару минут. Оперуполномоченный ФИО6 и двое участвующих лиц ехали за ним. Остановив автомобиль на расстоянии двух метров от ворот дома Семенкова С.М., начал ожидать последнего. Автомобиль под управлением оперуполномоченного ФИО6 остановился в 15-20 метрах от дома Семенкова С.М.. Примерно через две минуты Семенков С.М. вышел из ворот дома. Он, подойдя к Семенкову С.М., сразу передал последнему одну купюру достоинством 5 000 рублей, полученную от ФИО6. Семенков С.М. в ответ передал ему медицинский шприц, заполненный на 10 мл гашишным маслом, который он убрал себе в карман. Обменявшись деньгами и наркотиком, они немного поговорили, после чего разошлись. Семенков С.М. направился домой, а он сел в автомобиль, на котором по договоренности с оперуполномоченным и остальными участниками доехал до дома <адрес>, где остановился, к нему в автомобиль пересели оперуполномоченный ФИО6 и двое участвующих лиц. Он достав из кармана куртки медицинский шприц с гашишным маслом, показал его участникам проводимого мероприятия, передал оперуполномоченному ФИО6, пояснив, что данный шприц приобрел у Семенкова С.М. у № по <адрес> во время проверочной закупки за 5 000 рублей, выданных ФИО6, и что в шприце находится наркотик – гашишное масло. Выданный им полимерный шприц с наркотиком ФИО6 упаковал в бумажный конверт, опечатал биркой с печатью. После чего ФИО6 пересел в свой автомобиль, а он с участвующими лицами продолжил движение к управлению наркоконтроля. По прибытию на парковку перед зданием наркоконтроля, расположенной по <адрес>, оперуполномоченный ФИО6 в присутствии участников проводимого мероприятия досмотрел его автомобиль, никаких запрещенных веществ и предметов, а также денежных средств в автомобиле обнаружено не было. Затем по указанию ФИО6 проследовали в служебный кабинет, где оперуполномоченный ФИО6 досмотрел его в присутствии двух участвующих лиц, никаких запрещенных предметов, а также денежных средств при нем, в его одежде обнаружено не было. После чего он передал ФИО6 видеозаписывающее устройство, которое ФИО6 продемонстрировал участвующим в оперативно-розыскном мероприятии лицам. На видеозаписи было видно Семенкова С.М., который сбыл ему наркотик в шприце. Видеозапись ФИО6 скопировал на компакт-диск, продемонстрировал участникам оперативно-розыскного мероприятия, упаковал в бумажный конверт, опечатал биркой с печатью, где расписывались участники закупки. После этого оперуполномоченным ФИО6 был составлен акт проверочной закупки, а также план-схема к нему, ознакомившись с которыми участники оперативно-розыскного мероприятия поставили свои подписи;

    - протокол осмотра места происшествия от 25 февраля 2019 года (том 1 л.д.110-113), согласно которому при осмотре участка местности у ворот <адрес> ФИО1 пояснил, что на осматриваемом участке местности он 02 февраля 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» приобрел у Семенкова С.М. наркотическое средство – гашишное масло в количестве 10 г. за 5 000 рублей, находящееся в медицинском шприце;

    -протокол очной ставки от 29 августа 2019 года (том 4 л.д.71-74), согласно которой ФИО7 подтвердил приобретение у Семенкова С.М. вблизи <адрес> в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) в полимерном шприце за 5 000 рублей;

- показания, данные в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования свидетелем ФИО8 (том 1 л.д.97-101), согласно которым в первых числах февраля 2019 года по просьбе сотрудников полиции принимал участие в качестве понятого в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», которое проводил оперуполномоченный управления наркоконтроля по Хабаровскому краю ФИО6, который разъяснил им права и обязанности, порядок производства оперативно-розыскного мероприятия и его цели. От оперуполномоченного стало известно, что некий мужчина по имени С. (как установлено в ходе предварительного следствия Семенков С.М.) сбывает наркотик - гашишное масло в г.Хабаровске и Хабаровском районе по 500 рублей за грамм, а также представил им мужчину - ФИО1, который добровольно согласился выступить в роли закупщика наркотика у Семенкова С.М.. ФИО6 разъяснил ФИО1 о недопустимости провокации, подстрекательства к незаконному сбыту наркотических средств, а также о приобретении у Семенкова С.М. 10 грамм наркотика по цене 500 рублей за один грамм, то есть за 5 000 рублей. Кузнецов пояснял, что заранее договорился о приобретении наркотика по месту жительства Семенкова С.М.. После проведенного оперуполномоченным ФИО6 досмотра ФИО1 ничего запрещенного, а также денежных средств при последнем обнаружено не было. После чего оперуполномоченный ФИО6 продемонстрировал купюру достоинством 5000 рублей, а также ее копию, сверив которую участники проводимого оперативно-розыскного мероприятия заверили копию своими подписями, купюру ФИО6 передал ФИО1. Также оперуполномоченный продемонстрировал всем участникам оперативно-розыскного мероприятия видеозаписывающее устройство и отсутствие в нем видеозаписей, после чего видеозаписывающее устройство было передано ФИО1. Спустившись на парковку перед зданием управления наркоконтроля, расположенную по <адрес>, оперуполномоченный ФИО6 досмотрел автомобиль, в котором запрещенных предметов и денежных средств не обнаружено. После чего они совместно с ФИО7 сели в досмотренный автомобиль и направились в сторону <адрес> и края. Оперуполномоченный ФИО6 двигался за ними на другом автомобиле. Остановившись возле продуктового магазина, расположенного по <адрес>, они пересели в автомобиль к оперуполномоченному ФИО6, а Кузнецов проследовал к месту проведения оперативно-розыскного мероприятия. Они с ФИО6 ехали следом за ФИО1. После того, как Кузнецов остановился на расстоянии 3-4 метров от ворот дома, где проживает Семенков С.М., ФИО6 остановил их автомобиль на расстоянии 15-20 метров от данного дома. ФИО1 выйдя из автомобиля, встал у ворот <адрес>. Спустя непродолжительное время с территории дома вышел Семенков С.М., одетый в темные брюки, темную обувь, синюю куртку с капюшоном (с мехом) и шапку красную с белыми надписями, красным бубоном. Поздоровавшись, ФИО1 с Семенковым С.М. обменялись предметами, которые помещались у них в руках, убрали данные предметы в карманы. Пообщавшись 1-2 минуты, ФИО1 проследовал к автомобилю, а Семенков С.М. вернулся на территорию дома. После чего ФИО1 на автомобиле проследовал к продуктовому магазину, расположенному по адресу: г.<адрес>, 61, куда подъехали они на автомобиле под управлением ФИО6, где совместно с ФИО6 пересели в автомобиль ФИО1, который достав из кармана куртки медицинский шприц с веществом темного цвета, передал его оперуполномоченному ФИО6. При этом ФИО1 пояснил о нахождении в шприце наркотика – гашишного масла, который приобрел у Семенкова С.М. у <адрес> за               5 000 рублей. Данный полимерный шприц с наркотическим средством ФИО6 упаковал в бумажный конверт, опечатал биркой с печатью, на которой расписались все участники оперативно-розыскного мероприятия. Также ФИО1 пояснил, что подъезжая к дому по месту жительства Семенкова С.М., звонил последнему, передавал Семенкову С.М. деньги в сумме 5 000 рублей, а последний достав из одежды шприц с наркотиком, передавал его ФИО1 После этого ФИО6 вернулся в автомобиль, а они совместно с ФИО1 поехали к управлению наркоконтроля, где на парковке перед зданием оперуполномоченный ФИО6 в их присутствии досмотрел автомобиль ФИО1, ничего запрещенного, денежных средств в салоне автомобиля обнаружено не было. В служебном кабинете оперуполномоченный ФИО6 досмотрел ФИО1 ничего запрещенного, денежных средств у последнего обнаружено не было. ФИО1 передал оперуполномоченному ФИО6 видеозаписывающее устройство с видеозаписью «проверочной закупки», которая была просмотрена участвующими лицами, на которой было видно, как ФИО1 получает от Семенкова С.М. шприц, согласно пояснений ФИО1 с гашишным маслом за 5 000 рублей. Просмотренную видеозапись оперуполномоченный ФИО6 скопировал на компакт-диск, продемонстрировал видеозапись участникам оперативно-розыскного мероприятия, упаковал диск в бумажный конверт, который опечатал биркой с печатью, где участники оперативно-розыскного мероприятия поставили свои подписи. После чего оперуполномоченным ФИО6 был составлен акт проведенного оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», ознакомившись с его содержанием, а также с составленной план-схемой к указанному акту, участники оперативно-розыскного мероприятия поставили свои подписи, заявлений, замечаний, дополнений ни от кого не поступило;

-показаниями свидетеля ФИО9 в ходе судебного заседания и предварительного следствия (л.д.104-107 том1) об известных ему обстоятельствах сбыта Семенковым С.М. наркотических средств ФИО1

- показания свидетелей ФИО10. (том 3 л.д.149-153), ФИО11 (том 3 л.д.156-160) об обстоятельствах опознания ФИО14 Семенкова С.М., как лица, сбывшего ФИО1 в ходе проверочной закупки наркотическое средство;

-показания ФИО12 (том 1 л.д.240 -242), ФИО13 (том 1 л.д.245-248) об обстоятельствах опознания Семенкова С.М. ФИО1

    - протокол осмотра места происшествия от 25 февраля 2019 года с участием свидетелей ФИО8 (том 1 л.д.118-121), ФИО9, в соответствии с которым осмотрен участок местности у ворот <адрес>, на котором 02 февраля 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка ФИО1 приобрел у Семенкова С.М. наркотическое средство – гашишное масло в количестве 10 г. за 5 000 рублей, находящееся в медицинском шприце;

- протокол предъявления лица для опознания от 04 июля 2019 года, в соответствии с которым свидетели ФИО8 (том 2 л.д.232-236), ФИО9 (том 2 л.д.240-244) уверенно опознали Семенкова С.М., как лицо, которое 02 февраля 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка около <адрес> продало ФИО1 шприц с наркотическим средством маслом каннабиса;

- акт проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка от 02 февраля 2019 года (том 1 л.д.15-21), согласно которого 02 февраля 2019 года в период времени с 11 часов 45 минут до 15 часов 30 минут Семенков С.М., находясь вблизи <адрес>, продал за 5 000 рублей гражданину ФИО1, участвующему в проведении оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка, полимерный шприц с веществом темного цвета, который впоследствии Кузнецов выдал оперуполномоченному ФИО6;

- заключение эксперта № 264э от 22 февраля 2019 года (том 1 л.д.39-40), согласно которому смолообразное вещество темно-зеленого цвета со специфическим запахом, выданное 02 февраля 2019 года ФИО1 в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка, является наркотическим средством кустарного изготовления – маслом каннабиса (гашишным маслом). Количество наркотического средства в высушенном виде составляет 9,15 г.; другие материалы дела.

    В подтверждении виновности Семенкова С.М. в незаконном сбыте наркотических средств ФИО2 суд правильно сослался на:

- показания Семенкова С.М., данные в ходе предварительного расследования (том 3 л.д.139-145, том 4 л.д.109-113), из которых следует, что 27 мая 2019 года в ходе телефонного разговора он договорился со знакомым ФИО2 о сбыте последнему наркотического средства - масла каннабиса в количестве 10 грамм в полимерном шприце. Место встречи ФИО2 назначил по месту своего жительства. Примерно в 11 часов 27 мая 2019 года подъехал к своему дому, где его ждал ФИО2 в автомобиле марки «Тойота Виш» в кузове черного цвета. Он (Семенков) заехал во двор, взял в пластиковом ведре в пристройке за помещением бани полимерный шприц с наркотиком, который ранее ему привозил О. для реализации, передал ФИО2. За переданное наркотическое средство – масло каннабиса от ФИО2 денег не получил, договорились, что последний отдаст долг рыбой по возвращению с рыбалки;

    - показания свидетеля ФИО2, данные в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования (том 2 л.д.101-103), согласно которым является потребителем наркотического средства – масла каннабиса, которое употребляет около 1,5 лет, когда ездит на рыбалку. С Семенковым С.М. знаком около 10 лет. Встретившись с ним около года назад, спросил о возможности приобретения наркотического средства – масло каннабиса. На его просьбу Семенков С.М. ответил, что поинтересуется возможной продажей наркотических средств. Через несколько дней позвонил Семенкову С.М., спросил, нашел ли последний возможность приобрести наркотик. Семенков С.М. продиктовав ему адрес <адрес>, улицу и номер дома представляет визуально, сказал приехать. Подъехав к Семенкову С.М. по указанному адресу, последний вынес ему на улицу и передал полимерный шприц с наркотическим средством – маслом каннабиса в количестве 1 грамма, за которое он заплатил Семенкову С.М. 550 рублей. Перед тем как поехать на рыбалку, он приобретал у Семенкова С.М. наркотик в полимерных шприцах в количестве от 5 до 10 грамм, рассчитывался с последним, как деньгами, так и рыбой. Собираясь 29 мая 2019 года на рыбалку в Нанайский район Хабаровского края, он 27 мая 2019 года позвонил Семенкову С.М., у которого в завуалированной форме спросил о возможности подъехать, что означало намерение приобрести наркотическое средство – масло каннабиса. Семенков С.М. ответил, что возможно приехать, что означало о наличии у него указанного наркотика. Около 11 часов 27 мая 2019 года подъехав в <адрес> к дому Семенкова С.М., он позвонил, сообщив о приезде. Семенков С.М. вынес полимерный шприц с наркотическим средством – маслом каннабиса в количестве 10 грамм. При этом, договорились, что рассчитается рыбой по приезду с рыбалки. Попрощавшись с Семенковым С.М. и выехав с улицы, на которой располагается дом Семенкова С.М., был остановлен сотрудниками полиции, которые сообщили о наличии у него наркотического средства, приобретенного у Семенкова С.М..

    Данные показания ФИО2 подтвердил в ходе очной ставки с Семенковым С.М. (том 2 л.д.227-229);

- показания в ходе судебного заседания и предварительного следствия свидетеля ФИО15 (том 3 л.д.62-63), согласно которых 27 мая 2019 около 13 часов 25 минут по просьбе сотрудников полиции принимал участие в качестве понятого при осмотре автомобиля марки «Toyota Wish», находящегося вблизи дачного <адрес>. Владельцем автомобиля являлся ФИО2, который не возражал против проведения осмотра автомобиля, в котором обнаружен один медицинский шприц объемом 10 мл с веществом темного цвета. На вопросы следователя ФИО2 пояснил, что в медицинском шприце находится наркотическое средство гашишное масло, которое он купил у Семенкова С.М., проживающего в <адрес> для личного употребления. Обнаруженный медицинский шприц с веществом темного цвета в их присутствии был упакован следователем в бумажный конверт коричневого цвета. Кроме того, в ходе осмотра места происшествия в салоне указанного автомобиля обнаружен и изъят сотовый телефон, который был упакован в отдельный бумажный конверт коричневого цвета. По результатам проведенного осмотра следователем был составлен протокол, с которым участвующие лица ознакомились и поставили свои подписи;

-показания свидетеля ФИО16 в судебном заседании и в ходе предварительного следствия ( л.л. 106-107 том3) об известных ему обстоятельствах изъятия наркотических средств у ФИО2;

    - протокол проверки показаний на месте от 23 августа 2019 года (том 4 л.д.27-29), в ходе которой Семенков С.М. указал место вблизи <адрес>, где он 27 мая 2019 года сбыл ФИО2 наркотическое средство – масло каннабиса в полимерном шприце;

    - протокол проверки показаний на месте (том 3 л.д.54-56), согласно которому ФИО2 указал место вблизи <адрес>, где 27 мая 2019 ему Семенков С.М. сбыл наркотическое средство – масло каннабиса в полимерном шприце;

        -протокол осмотра места происшествия (том 3 л.д.14-20), согласно которому 27 мая 2019 года в период времени с 13 часов 25 минут до 15 часов 20 минут с участием ФИО2 осмотрен автомобиль марки «Toyota Wish» регистрационный знак №, расположенный на участке местности вблизи <адрес>, в ходе которого обнаружены и изъяты шприц объемом 10 мл с содержащимся в нем веществом темного цвета; сотовый телефон «Samsung»;

- заключение эксперта № 806э от 31 мая 2019 года (том 3 л.д.33-34), согласно которому представленное на экспертизу вещество, находящееся в полимерном шприце, изъятое у ФИО2 27 мая 2019 года в ходе проведения осмотра места происшествия, является наркотическим средством кустарного изготовления – маслом каннабиса (гашишным маслом), количество которого в высушенном виде составит 8,25 г.,

-справкой о результатах проведения 27 февраля 2019г. оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» ( л.д.70 том3), другие материалы дела.

В подтверждении виновности Семенкова С.М. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере суд правильно сослался на:

- показаниями Семенкова С.М., данные в ходе предварительного расследования о том, что привезенный в период времени с 13 января 2019 года до 31 января 2019 года О. по прозвищу «М.» по месту его жительства полимерный пакет с наркотическим средством – маслом каннабиса, расфасованным в полимерные шприцы по 10 грамм в каждом, точное количество шприцов с наркотическим средством ему неизвестно, он хранил с целью дальнейшей реализации в пластиковом ведре возле помещения бани, расположенной по месту жительства, вблизи <адрес>. С О. договорились, что если до апреля 2019г. какое-то количество полученных от последнего полимерных шприцов с указанным наркотиком останется, то О. заберет их обратно. В связи с тем, что О. умер, указанные полимерные шприцы с наркотиком остались у него и были изъяты сотрудниками полиции 27 мая 2019 года в ходе обыска. Деньги от частичной реализации указанного наркотического средства О. не передавал, поскольку должен был отдать после полной реализации. В период с января 2019 до 27 мая 2019 года вышеуказанный наркотик был им продан на сумму 30 000 рублей, которые хранились в сейфе по месту жительства и были изъяты сотрудниками полиции;

- показания, данными в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования свидетеля ФИО17 (том 2 л.д.189-192), согласно которых 27 мая 2019 года по просьбе сотрудников полиции принимал участие в качестве понятого при производстве обыска в жилище и дворовых постройках <адрес> у Семенкова С.М., который согласно имеющейся информации являлся сбытчиком наркотических средств на территории г. Хабаровска и Хабаровского района. Участвующие лица прошли на территорию <адрес> через открытую калитку. Во двор вывели мужчину, который представился Семенковым С.М.. Через несколько минут приехала жена Семенкова С.М. - ФИО18, которые были ознакомлены с постановлением о производстве обыска, о чем поставили подписи в указанном постановлении. Разъяснив участникам следственного действия права и обязанности, Семенкову С.М. было предложено добровольно выдать запрещенные в гражданском обороне вещества и предметы, на что последний ответил отказом. При производстве обыска в жилом <адрес> на втором этаже в сейфе, расположенном в коридоре между комнатами обнаружены денежные средства, которые были пересчитаны, упакованы и изъяты. На вопрос о принадлежности обнаруженных денежных средств, Семенков С.М. пояснил, что принадлежат семье. После прибытия на место защитника – адвоката Гуриновой-Храпатой Н.Н., которая приняла участие в проведении обыска, Семенковы отказались давать пояснения, воспользовавшись положением ст.51 Конституции РФ. При осмотре гаража, распложенного во дворе дома, напротив входа в ящике обнаружены две металлические емкости, на внутренних стенках которых имелся налет зеленого цвета, которые были изъяты и упакованы следователем в черный полимерный пакет. При осмотре двух этажного помещения бани, находящейся на территории двора <адрес>, под лестницей, ведущей на второй этаж, в тумбе обнаружены 23 новых полимерных шприца, которые были изъяты и упакованы в черный полимерный пакет. За баней имелась пристройка с расположенной в ней газовой плитой, в нижнем выдвижном отсеке которой обнаружена металлическая чашка, на внутренней поверхности которой имелись следы зеленого цвета, изъятая и упакованная в черный полимерный пакет. С левой стороны от указанной пристройки, за баней в ведре обнаружен полимерный пакет с полимерными шприцами в количестве 53 штуки, внутри каждого шприца находилось вещество темного цвета, которые были изъяты и упакованы в черный полимерный пакет. По результатам проведенного обыска следователем был составлен протокол, ознакомившись с содержанием которого присутствующие его подписали;

- показания свидетеля ФИО5, данными в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования (том 1 л.д.41-52), согласно которым он занимается строительством и продажей коттеджей. До 2006 года в собственности его сына - ФИО5 имелся земельный участок, расположенный по адресу: <адрес>, который был размежеван пополам, образовалось два земельных участка, присвоены адреса: <адрес> «а». В 2009 на участке 13 «а» по <адрес> был выделен участок, которому в <адрес>кадастре присвоен адрес: <адрес> «б». В 2009 он продал земельный участок, расположенный по адресу: <адрес> «а» Семенкову С.М. и его жене ФИО18. Двухэтажный домик под номером №» по <адрес> он продал за 300 000 рублей другой семье, данных не помнит. При этом в <адрес> возможно было попасть через участок <адрес>, принадлежащий Семенкову С.М., по поводу чего с последним у него возникали постоянные споры, которые они урегулировали в судебном порядке. Спустя приблизительно год после продажи вышеуказанных участков и постоянных разногласий с Семенковым С.М., он вернул денежные средства семье, которая проживала в <адрес> и по обоюдному согласию продал указанный дом с участком Семенкову С.М. за 300 000 рублей. Таким образом, оба участка с постройками, а именно <адрес> и <адрес> на сегодняшний день принадлежат Семенкову С.М.;

- показаниям свидетеля ФИО19, данными в ходе судебного разбирательства и предварительного расследования (том 2 л.д. 25-29), согласно которым с 2007г. с семьей проживает по адресу: <адрес>. Семенков и его семья приходятся им соседями, проживают в <адрес> чуть меньше чем они по вышеуказанному адресу. <адрес> строил ФИО5, который продал семье Семенковых жилой дом с гаражом, а двухэтажное помещение, расположенное рядом с жилым домом Семенкова по <адрес> «а», ФИО5 не продал, так как в нем около года проживали люди, которые в последующем съехали, а Семенковы выкупили у ФИО5 данное двухэтажное помещение. О наличии у двухэтажного здания по <адрес> номера № она не знала. О том, что имеющиеся постройки, в том числе и двухэтажное помещение, расположенное на территории дома семьи Семенковых, принадлежат последним, ей известно от мужа, которому данную информацию сообщил Семенков С.М.. Она неоднократно видела, что двухэтажное помещение использовалось семьей Семенковым С.М. в качестве бани;

-показания свидетеля ФИО20 в ходе судебного заседания и предварительного следствия (л.д.194-197 том2) об обстоятельствах проведения обыска по месту жительства Семенкова С.М.;

    - протокол проверки показаний на месте от 23 августа 2019 года (том 4 л.д.27-29), в ходе которой Семенков С.М. указал место в пристройке за помещением бани, расположенной вблизи <адрес>, где в период времени с 13 января 2019 года до 27 мая 2019 года с целью последующего сбыта хранил наркотическое средство – масло каннабиса, расфасованное в полимерные шприцы, которые были изъяты при проведении обыска;

- протокол осмотра места происшествия (том 2 л.д.32-40), согласно которому при осмотре участка двора <адрес> ФИО19 указала на надворную постройку слева от деревянного забора, отделяющего <адрес> от <адрес>, пояснила, что указанная надворная постройка принадлежит Семенкову С.М., которую он выкупил у ФИО5, и которая является баней Семенкова С.М.;

- протокол обыска от 27 мая 2019 года (том 1 л.д.135-144), согласно которому по месту проживания Семенкова С.М. <адрес> «а», а также в надворных постройках, обнаружены и изъяты в сейфе в комнате на втором этаже –денежные средства в сумме 1 895 000 рублей; в помещении гаража – металлическая чашка и металлическая эмалированная кастрюля, на внутренних поверхностях, которых обнаружены следы зеленого цвета; в помещении бани – 23 полимерных медицинских шприца в индивидуальной заводской упаковке; в пристройке к помещению бани – металлическая чашка, на внутренней поверхности, которой обнаружены следы зеленого цвета; в пристройке за помещением бани – 53 полимерных шприца с веществом темного цвета;

- заключение эксперта № 1111э от 08 августа 2019 года (том 2 л.д.210-213), согласно которому вязкое вещество темно-зеленого цвета в 53 (пятидесяти трех) полимерных шприцах общей массой 503,45 г, изъятое 27.05.2019 в ходе проведения обыска по адресу: <адрес> является наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса (гашишным маслом). Масса высушенного масла каннабиса (гашишного масла) составит: 7,80 г., 8,16 г., 7,79 г., 8,00 г., 7,92 г., 8,02 г., 8,02 г., 7,80 г., 7,77 г., 8,05 г., 8,04 г., 7,95 г., 7,87 г., 8,04 г., 8,03 г., 7,96 г., 7,98 г., 8,06 г., 8,03 г., 7,96 г., 8,03 г., 7,96 г., 8,29 г., 8,09 г., 7,93 г., 7,42 г., 8,09 г., 8,21 г., 8,21 г., 8,14 г., 8,05 г., 8,18 г., 8,23 г., 8,05 г., 7,87 г., 8,13 г., 8,57 г., 7,79 г., 8,07 г., 8,17 г., 8,37 г., 8,22 г., 8,19 г., 7,46 г., 8,13 г., 8,42 г., 8,22 г., 8,11 г., 7,66 г., 8,05 г., 8,29 г., 8,35 г. и 8,20 г., соответственно. Общая масса высушенного масла каннабиса (гашишного масла) в пятидесяти трех шприцах составит 426,40 г. Наслоения вещества зеленого цвета с вкраплением растительных частиц коричневого цвета, пропитанных смолообразным веществом зеленого цвета на поверхностях металлической чашки (диаметр 16 см.), изъятой 27 мая 2019 года в ходе проведения обыска по адресу: <адрес> «а», являются смесью табака с наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса (гашишным маслом). Масса высушенного масла каннабиса (гашишного масла) составила 0,10 г. Наслоения вещества зеленого цвета с вкраплениями растительных частиц коричневого цвета, пропитанных смолообразным веществом зеленого цвета на поверхностях металлической эмалированной кастрюли и металлической чашки (диаметр 20 см), изъятых 27 мая 2019 года в ходе проведения обыска по адресу: <адрес> являются смесью табака с наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса (гашишным маслом). Масса высушенного масла каннабиса (гашишного масла) составила 0,05 г. и 0,10 г., соответственно. Общая масса наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составит 426,65 г. (426,40 г. + 0,25 г.);

- заключение экспертов № 463 от 25 июля 2019 года (том 2 л.д.169-172), в соответствии с которым на трех медицинских шприцах (объекты №36, 45, 51), представленных для исследования, установлено наличие следов пота и эпителиальных клеток. Из эпителиальных клеток в следах пота на трех медицинских шприцах (объекты № 36, 45, 51) выделена ДНК одного лица мужского генетического пола. На носке, представленном для исследования, изъятом у Семенкова в ходе личного обыска, установлено наличие следов пота и эпителиальных клеток…Эпителиальные клетки в следах пота на носке и эпителиальные клетки в следах пота на трех медицинских шприцах произошли от одного лица мужского пола;

- протокол выемки от 13.06.2019, (том 2 л.д.143-148), согласно которому у свидетеля ФИО18 изъята сим-карта оператора ПАО «Мегафон» с абонентским номером №, которая протоколом (том 2 л.д.149-156, 157) осмотрена, и постановлением признана и приобщена в качестве вещественного доказательства;

- протокол осмотра предметов от 07 июня 2019 года (том 1 л.д.172-179), согласно которому осмотрены результаты оперативно-розыскного мероприятия «прослушивание телефонных переговоров» за период времени с 24.01.2019 по 04.02.2019г., проведенного по абонентскому номеру №, принадлежащему и находящемуся в пользовании Семенкова С.М., содержащиеся на диске № 1159с, на котором имеются разговоры последнего на тему сбыта наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла), другие материалы дела.

Существенных противоречий в показаниях свидетелей не установлено.

Свидетели ФИО1, ФИО2 поясняли, что ранее неоднократно приобретали у Семенкова наркотические средства, таким образом, решение о сбыте наркотических средств принято Семенковым С.М. самостоятельно, без какого-либо воздействия со стороны правоохранительных органов, а оперативно-розыскные мероприятия в отношении него проведены с целью документирования его преступной деятельности.

    Нарушений действующего законодательства и межведомственных нормативных актов при проведении оперативно-розыскных мероприятий и фиксации их результатов, которые могли бы повлечь признание полученных в ходе оперативно-розыскных мероприятий доказательств недопустимыми, судебной коллегией не установлено. Оперативно-розыскные мероприятия по данному уголовному делу проведены на основании постановления, утвержденного руководителем соответствующего органа, результаты мероприятий надлежащим образом документированы, признаны органом следствия в качестве вещественных доказательств и приобщены к материалам уголовного дела.

    Доводы Семенкова С.М. об оговоре себя под воздействием сотрудников правоохранительных органов в части хранения с целью сбыта изъятых по месту жительства наркотических средств проверялись и своего подтверждения не нашли.

    Кроме того,показания о хранении по месту жительства наркотических средств Семенков давал в присутствии адвокатов Рязанкина В.Н., Гуриновой-Храпатой Н.Н. в разное время -09 июня 2019г., 23 августа 2019г.,10 сентября 2019г.. Перед каждым допросом Семенкову разъяснялись положения ст.51 Конституции РФ о праве не свидетельствовать против себя, ст.46 ч.4 п.3 УПК РФ об использовании данных показаний в качестве доказательств по делу, в том числе и в случае отказа от них. После каждого допроса указано «с моих слов записано верно, мной прочитано», замечаний по поводу изложения показаний не поступало.

    Доводы о признании протокола обыска от 27 мая 2019г. недопустимым доказательством по делу, о том, что оперативно- следственная группа провела обыск в жилом доме по <адрес>, тем самым вышла за рамки постановления суда от 26 февраля 2019г., разрешающего проведение обыска в жилище и надворных постройках по <адрес> (л.д.134 том1), во внимание не принимаются.

    Наркотические средства в ходе обыска изъяты не в бани, а в пристройке к бане. Факт изъятия наркотических средств в пристройке к бане, а не в пристройке к жилому помещению, никем в ходе обыска не оспаривался. Баня находилась на 1 этаже помещения, о чем поясняли свидетели ФИО17, ФИО20, ФИО6, не отрицал Семенков. На проведение обыска за помещением бани в соответствии с правилами ст.29 ч.2 п.5 УПК РФ решение суда не требуется. Как видно из протокола обыска, приложенных к протоколу обыска фотографий баня входит в число надворных построек, расположенных в непосредственной близости к жилому дому <адрес>, перед баней находится гараж, принадлежность которого семье Семенкова не оспаривается. В суде апелляционной инстанции Семенков подтвердил, что между гаражом и баней расстояние примерно 2м, крыши гаража и бани одно целое не составляют, но соприкасаются, за баней находится часть принадлежащего ему огорода.

    У суда не было оснований не доверять показаниям ФИО3 и ФИО19 о принадлежности бани семье Семенкова, использовании бани семьей по назначению.

    Свидетель ФИО6 пояснил в судебном заседании,что в ходе обыска Семенков не оспаривал факт принадлежности бани ему, хорошо ориентировался в помещении бани.

    Заявление адвоката о том, что они сразу заявили, что баня Семенкову не принадлежит, опровергаются протоколом обыска (л.д.135-144 том1), в ходе которого после обнаружения 53 шприцов и вопроса кому они принадлежат, Семенков от дачи показаний отказался, сославшись на ст.51 Конституции РФ, а позже к протоколу обыска были написаны замечания о том, что баня не относится к надворным постройкам, расположенным по <адрес>

            Обыск проведен с участием Семенкова С.М., понятых и адвоката, других лиц. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих признание данного следственного действия недопустимым доказательством, не имеется.

    Утверждение Семенкова о том, что его ДНК могло попасть на три шприца с наркотическими средствами, так как он пользовался огородным инвентарем, несостоятельно. Согласно протоколу осмотра шприцы обнаружены в полиэтиленовом пакете.

    Об умысле на сбыт указывает количество изъятых наркотических средств, 23 пустых полимерных шприца.

При назначении Семенкову С.М. наказания суд в соответствии с требованиями ст.6, 60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства дела, данные о личности, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, признал явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления в ходе предварительного расследования, состояние здоровья, наличие хронических заболеваний и троих несовершеннолетних детей, оказание материальной помощи матери-инвалиду. За каждое преступление, предусмотренное ст.228.1 ч.4 п. «г» УК РФ, полное признание вины в ходе судебного разбирательства.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Совокупность смягчающих наказание обстоятельств суд посчитал исключительной и применил при назначении наказания положения ст.64 УК РФ.

Вывод суда о назначении наказания в виде лишения свободы достаточно судом мотивирован и причин с ним не согласиться не имеется.

Назначенное наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости.

Каких-либо других обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости смягчения осужденному наказания, не установлено.

С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности, при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих, основания для рассмотрения вопроса об изменении категории совершенных преступлений на менее тяжкую, предусмотренные ст.15 ч.6 УК РФ, отсутствуют.

    Отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима назначено Семенкову С.М. в соответствии с требованиями ст.58 ч. 1 п. «в» УК РФ, как лицу, осужденному за совершение особо тяжкого преступления.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, влекущих изменение или отмену приговора, не выявлено.

Руководствуясь ст. 389.20 ч.1 п.1, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Хабаровского районного суда Хабаровского края от 29 июля 2020 года в отношении Семенкова С.М. оставить без изменения, апелляционную жалобу (основную и дополнительную) адвоката Гуриновой-Храпатой Н.Н.- без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в соответствии с гл. 47.1 УПК РФ через суд, постановивший приговор.

Председательствующий      Акулов В.Г.

Судьи    Королёва И.Б.                                Лунгу И.В.