Решение по делу № 7У-12962/2020 [77-2481/2020] от 13.10.2020

ПЕРВЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД

ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№77-2481/2020

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г. Саратов                                                      1 декабря 2020 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Болдовой М.В.,

судей: Строганова С.В., Погодина С.Б.,

при секретаре Решетниковой Н.А.,

с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Пряхина И.А.,

осужденного Ашхотова Т.О., посредством видеоконференц-связи,

защитника - адвоката Ященко С.Г., представившей удостоверение № 528 от 12 октября 2010 г. и ордер № 007613 от 26 августа 2020 г., посредством веб-конференции,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника осужденного Ашхотова Т.О. – адвоката Ященко С.Г. на приговор Советского районного суда г. Брянска от 00.00.00

По приговору Советского районного суда г. Брянска от 00.00.00

Ашхотов ТО, ...., несудимый,

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы со штрафом в размере 900 000 рублей;

- по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ к штрафу в размере 100 000 рублей.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенных наказаний Ашхотову Т.О. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет со штрафом в размере 900 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и в виде штрафа в размере 100 000 рублей, который постановлено исполнять самостоятельно.

Срок наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачетом в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания времени содержания под стражей с 00.00.00 до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 104.1, ч. 1 ст. 104.2 УК РФ, полученные Ашхотовым Т.О. в результате совершения преступления, сотовые телефоны, ноутбук, 1 495 000 рублей – конфискованы.

Решены вопросы по аресту, наложенному на имущество осужденного, мере пресечения, вещественным доказательствам.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Строганова С.В., изложившего содержание приговора, кассационной жалобы, возражений, выслушав осужденного и его защитника - адвоката Ященко С.Г., поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Пряхина И.А., возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору суда Ашхотов Т.О. признан виновным: в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; в совершении финансовых операций и сделок с денежными средствами, приобретенными лицом в результате совершения им преступления в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами.

Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ совершено Ашхотовым Т.О. 00.00.00, преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 174.1 УК РФ совершено 00.00.00 в Брянской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник осужденного Ашхотова Т.О. – адвокат Ященко С.Г., не оспаривая виновность и квалификацию содеянного осужденным, указывает, что судом были нарушены правила назначения наказания, а указанные в приговоре обстоятельства, смягчающие наказание осужденного судом учтены формально. Обращает внимание, что уголовное дело в отношении Ашхотова Т.О. было рассмотрено в соответствии с гл. 401 УПК РФ, в силу заключения осужденным досудебного соглашения о сотрудничестве. Производя свой расчет срока наказания в виде лишения свободы за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, полагает, что поскольку судом установлены предусмотренные п. «и» ч. 1 ст. 62 УК РФ обстоятельства, смягчающие наказание, отсутствуют обстоятельства отягчающие наказание, то при назначении наказания подлежат применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, вследствие чего максимальный размер наказания в виде лишения свободы не мог превышать 5 лет. Обращает внимание, что размер штрафа, назначенный, как в качестве основного наказания по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, так и в качестве дополнительного наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, определен судом практически в максимальном размере, что свидетельствует о несправедливости приговора в этой части. Считает, что с учетом всех смягчающих наказание обстоятельств имеются основания для применения положений ст. 64 УК РФ со снижением размера основного наказания или исключения дополнительного вида наказания. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель ЛАО просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Проверив доводы кассационной жалобы, возражений, изучив материалы уголовного дела, выслушав участвующих в деле лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 4011 УПК РФ при рассмотрении кассационной жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

Приговор в отношении Ашхотова Т.О. постановлен в соответствии с правилами гл. 401 УПК РФ на основании ходатайства Ашхотова Т.О. о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Как видно из материалов дела, Ашхотов Т.О. согласился с предъявленным обвинением, полностью признал свою вину, поддержал ранее заявленное ходатайство о постановлении в отношении него приговора без проведения судебного разбирательства по делу по правилам, предусмотренным гл. 401 УПК РФ, в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве.

Требования о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, установленные ст. 3177 УПК РФ, судом соблюдены.

Действия Ашхотова Т.О. выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, судом квалифицированы правильно, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

Как следует из приговора, при назначении наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ суд, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание за данное преступление признаны признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, совершение преступления впервые, наличие хронических заболеваний.

Обстоятельств, отягчающих наказание не установлено.

С учетом отношения осужденного к содеянному, данных о его личности, а также характера и степени общественной опасности совершенного преступления, его фактических обстоятельств, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Ашхотову Т.О. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ наказания в виде лишения свободы, с дополнительным наказанием в виде штрафа и отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре, и оснований с ними не согласиться у судебной коллегии не имеется.

Размер дополнительного наказания в виде штрафа определен судом в полном соответствии с ч. 3 ст. 46 УК РФ.

Назначенное в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, ч.ч. 1,3 ст. 60, ч. 2 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, осужденному наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, по своему виду и размеру является справедливым, соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного им преступления и личности виновного, полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Оснований для смягчения наказания не имеется.

Вид исправительного учреждения, в котором Ашхотову Т.О. надлежит отбывать наказание, судом первой инстанции определен верно, в полном соответствии с положениями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем состоявшееся судебное решение в отношении Ашхотова Т.О. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены и изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены при рассмотрении в порядке гл. 401 УК РФ уголовного дела в отношении Ашхотова Т.О.

Как установлено судом, Ашхотов Т.О., получив от незаконного сбыта наркотических средств доходы в виде электронных платежей в достаточно большой сумме, решил их легализовать путем приобретения в собственность недвижимости посредством банковского ипотечного кредитования. С этой целью осужденный заключил 00.00.00г. с ПАО «Совкомбанк» кредитный договор о предоставлении ему кредита в сумме 1 285 168 рублей с целью приобретения в собственность квартиры стоимостью 2 944 400 рублей, расположенной по адресу: ..... При этом Ашхотов Т.О. должен был внести для покупки квартиры 1 700 00 рублей из собственных денежных средств, а оставшуюся сумму в размере 1 244 400 рублей в виде кредитных средств должен был предоставить ПАО «Совкомбанк». Осуществляя задуманное, Ашхотов Т.О. внес на банковский счет ПАО «Совкомбанк» денежные средства в сумме 1 700 000 рублей, из которых 1 300 000 рублей были им получены от сбыта наркотических средств и психотропных веществ. Далее, в период с 00.00.00г. по 00.00.00, в обеспечение принятых на себя финансовых обязательств по кредитному договору, Ашхотов Т.О. в качестве ежемесячного взноса выплатил ПО «Совкомбанк» полученные им от незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 195 000 рублей.

Указанные действия Ашхотова Т.О. квалифицированы по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ как совершение финансовых операций и сделок с денежными средствами, приобретенными лицом в результате совершения им преступления в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами.

Между тем, деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, относится к преступлениям в сфере экономической деятельности и обязательным признаком состава такого преступления является цель вовлечения денежных средств и иного имущества, полученного в результате совершения преступления, в легальный экономический оборот с тем, чтобы скрыть их криминальное происхождение, придать им видимость законно полученных и создать возможность для извлечения последующей выгоды.

Для наличия данного состава преступления необходимы не просто финансовые операции и сделки с этими деньгами и имуществом, полученными преступным путем, а действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, придание им видимости законности.

В соответствии с положениями п. 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 г. № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» совершение таких финансовых операций и сделок с имуществом, полученных преступным путем, в целях личного обогащения не образует состава легализации.

Кроме того, как разъяснено в п. 4 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 7 июля 2015 № 32, вывод суда, рассматривающего уголовное дело по ст. 174.1 УК РФ, о преступном характере приобретения имущества, владению, пользованию или распоряжению которым виновный стремится придать правомерный вид, наряду с иными материалами уголовного дела может основываться на:

- обвинительном приговоре по делу о конкретном преступлении, предусмотренном одной из статей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации (об основном преступлении);

- постановлении органа предварительного расследования или суда о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) за совершение основного преступления по нереабилитирующим основаниям либо постановлении органа предварительного расследования о приостановлении дознания или предварительного следствия в связи с неустановлением на момент рассмотрения уголовного дела лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого за основное преступление, если материалы уголовного дела содержат доказательства, свидетельствующие о наличии события и состава основного преступления, и органом предварительного расследования или судом дана им соответствующая оценка.

Таким образом, по смыслу закона для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного ст. 174.1 УК РФ, необходимо установить, что лицо получило денежные средства в результате совершения конкретного (основного) преступления (преступлений), после чего совершило финансовые операции либо другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными средствами.

Следовательно, в обвинении и приговоре должно быть прямо указано, от каких именно преступлений и в какой сумме осужденным получены денежные средства, которые затем легализованы.

Однако, из предъявленного обвинения и приговора суда следует, что Ашхотов Т.О. в составе группы лиц по предварительному сговору покушался на сбыт наркотического средства в особо крупном размере в ноябре и декабре 2019 г., но довести свой преступный умысел на сбыт наркотического средства он не смог по независящим от него причинам, поскольку 00.00.00 был задержан, а приготовленное им к сбыту наркотическое средство было 28 и 00.00.00г. изъято сотрудниками УФСБ России по Брянской области. Из предъявленного Ашхотову Т.О. обвинения следует, что каких - либо денежных средств за покушение на сбыт наркотических средств Ашхотов Т.О. не получил.

В то же время Ашхотова Т.О. был осужден за легализацию денежных средств в иной период - в период с 00.00.00 по 00.00.00 в сумме 1 495 000 рублей.

При этом, вопреки требованиям п. 3 ч. 1 ст. 220 и п. 1 ст. 307 УПК РФ в обвинении и в приговоре при описании инкриминируемого Ашхотову Т.О. преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, не указано, от каких именно преступлений Ашхотовым Т.О. получены денежные средства в общей сумме 1 495 000 рублей, которые, якобы, были легализованы в период с 00.00.00г. по 00.00.00

Одновременно с этим, органом предварительного следствия Ашхотову ТО не вменялась легализация в отношении каких - либо денежных средств, полученных им от покушения на сбыт наркотических средств 00.00.00г.; каких-либо материалов, подтверждающих их легализацию, в обвинительном заключении не приведено.

Таким образом, из содержания предъявленного Ашхотову Т.О. обвинения не усматривалось наличие в его действиях состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 174.1 УК РФ. Следовательно, приговор в отношении Ашхотова Т.О. в части его осуждения по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ постановлен с существенным нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела, подлежит отмене, а дело прекращению в этой части по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в действиях Ашхотова Т.О. состава преступления.

Руководствуясь ст.ст. 40114, 40115 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Советского районного суда г. Брянска от 00.00.00 в отношении Ашхотова ТО в части осуждения Ашхотова Т.О. по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ отменить, а дело в этой части прекратить по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в его действиях состава преступления. Признать за Ашхотовым Т.О. в соответствии со ст. ст. 133 - 134 УПК РФ право на реабилитацию в этой части.

Этот же приговор изменить, исключить из приговора указание о назначении Ашхотову Т.О. наказания в соответствии с положениями ч. 2 ст. 69 УКРФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: