Решение по делу № 7У-2621/2022 [77-1382/2022] от 17.05.2022

77-1382/2022

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Владивосток                                                                             19 июля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А.,

судей Дежурной Г.М., Хроминой Н.Ю.,

с участием прокурора Верхотиной В.В.,

адвокатов Усова В.Г., Ларионова М.Ю.,

при ведении протокола помощником судьи Харитоновой А.Д.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Головащенко Александра Сергеевича, по кассационному представлению заместителя прокурора Амурской области Собчук М.В. о пересмотре приговора Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А., выступления осужденного Головащенко А.С., в режиме видеоконференц-связи, адвоката Усова В.Г., просивших приговор изменить, смягчить размер наказания, кассационное представление прокурора удовлетворить в части смягчения наказания, адвоката Ларионова М.Ю., действующего в интересах осужденного Извайлова Е.В., просившего отказать в удовлетворении кассационного представления прокурора, мнение прокурора Верхотиной В.В., предлагавшей приговор изменить, кассационное представление удовлетворить частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года,

Извайлов Евгений Викторович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

- 22 июля 2019 года Белогорским городским судом Амурской области по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением положений ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

осужденный 26 октября 2021 года Белогорским городским судом Амурской области по ч.1 ст.228 УК РФ, на основании ч.4 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 22 июля 2019 года) к 2 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с наказанием, назначенным по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 26 октября 2021 года, окончательно Извайлову Е.В. назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В отношении Извайлова Е.В. до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания Извайлову Е.В. зачтено время содержания под стражей с 2 ноября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок отбывания наказания Извайлову Е.В. зачтено время содержания под стражей по приговору от 26 октября 2021 года с 26 октября 2021 года по 1 ноября 2021 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором Головащенко Александр Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый,

осужденный 22 декабря 2020 года Белогорским городским судом Амурской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с применением положений ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, постановлением Белогорского городского суда Амурской области от 27 октября 2021 года условное осуждение отменено с направлением для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима на срок 4 года,

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с наказанием, назначенным по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 22 декабря 2020 года, с учетом постановления Белогорского городского суда Амурской области от 27 октября 2021 года, окончательно Головащенко А.С. назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания Головащенко А.С. зачтено время содержания под стражей с 1 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался и вступил в законную силу 14 декабря 2021 года.

Извайлов Е.В. и Головащенко А.С. признаны виновными и осуждены за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённую группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам.

Преступление совершено 19 октября 2020 года в с.Возжаевка Белогорского района Амурской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Головащенко А.С. выражает несогласие с приговором, поскольку считает наказание несправедливым, чрезмерно суровым. Полагает, что суд не в полной мере учел все установленные по делу обстоятельства смягчающие наказание. Указывает на тяжелое финансовое положение семьи, наличие на иждивении малолетних детей, супруги, которые нуждаются в его материальной помощи. Обращает внимание на установленную совокупность обстоятельств смягчающих наказание, на отсутствие обстоятельств отягчающих наказание и просит о смягчении размера наказания.

В кассационном представлении заместитель прокурора Амурской области Собчук М.В. просит приговор в отношении Извайлова Е.В. и Головащенко А.С. отменить, а материалы уголовного дела направить на новое рассмотрение в ином составе суда. Считает, что при назначении осужденным Извайлову Е.В. и Головащенко А.С. наказания судом не в полной мере соблюден принцип справедливости и не в должной мере выполнены требования ст.ст.6 и 60 УК РФ. Так, в соответствии с ст.61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Извайлову Е.В. и Головащенко А.С. признано активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления. Приводит обстоятельства дела, согласно которым Головащенко А.С. и Извайлов Е.В. с целью хищения имущества потерпевшего ФИО9 незаконно проникли в его жилище, где собрали металлические изделия и приготовили их к выносу, сложив в сумку, а металлическую варочную печную плиту вынесли из дома и оставили у калитки, приготовив к хищению. Затем они незаконно проникли в кладовую, где взяли газонокосилку, бензопилу и вышли из дома, однако были застигнуты на месте совершения преступления соседями, которые вызвали сотрудников полиции. Таки образом умысел осужденных на хищение чужого имущества не был доведен до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку имущество было изъято на месте преступления и осужденные не способствовали розыску имущества, добытого в результате преступления, в связи с чем указанное обстоятельство необоснованно признано судом в качестве смягчающего наказание, что повлекло назначение осужденным несправедливого наказания вследствие его чрезмерной мягкости и является основанием для пересмотра приговора в кассационном порядке с поворотом к худшему.

Ссылается на пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в котором обращено внимание судов на необходимость исполнения требований закона о строго индивидуальном подходе к назначению наказания, и полагает, что указанный принцип не соблюден судом при назначении наказания Извайлову Е.В. и Головащенко А.С.

Так, суд при назначении наказания учел данные о личности Извайлова Е.В. и Головащенко А.С., которые по месту жительства администрацией Возжаевского сельсовета и участковым уполномоченным отдела полиции характеризуются посредственно. Извайлов Е.В. совершил преступление в период условного осуждения по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 22 июля 2019 года. В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Извайлову Е.В. и Головащенко А.С., судом обоснованно учтены признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Помимо этого обстоятельством смягчающим наказание Головащенко А.С. признано наличие у него малолетнего ребенка. Обстоятельств, отягчающих наказание Извайлова Е.В. и Головащенко А.С., судом не установлено.

Полагает, что при наличии большего объема смягчающих обстоятельств, а также при отсутствии у Головащенко А.С. судимости и данных, свидетельствующих о его более активной роли в совершении преступления, ему необоснованно назначено более строгое наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, а Извайлову Е.В. в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы.

Указывает, что судом не произведен зачет в срок лишения свободы Головащенко А.С. отбытого им наказания по предыдущему приговору в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ.

Так, Головащенко А.С. осужден приговором Белогорского городского суда Амурской области от 22 декабря 2020 года по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Постановлением Белогорского городского суда Амурской области от 27 октября 2021 года условное осуждение отменено и Головащенко А.С. направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Таким образом, Головащенко А.С. начал отбывать наказание с 27 октября 2021 года, вместе с тем указанный период с 27 октября 2021 года по 1 ноября 2021 года не был зачтен Головащенко А.С. в срок отбывания наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Кроме того, судом неправильно применен уголовный закон при решении вопроса о зачете Головащенко А.С. в срок отбытия наказания времени содержания под стражей по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года.

Так, приговором Белогорского городского суда Амурской области от 22 декабря 2020 года, Головащенко А.С. осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ и в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время его содержания под стражей подлежало зачету в срок лишения свободы, из расчета один день за один день. Указанные правила распространяются и при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, вместе с тем, вопреки требованиям ч.3.2 ст.72 УК РФ, суд зачел Головащенко А.С. в срок отбытия наказания время его содержания под стражей с 1 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Указывает, что годичный срок, предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ не истек, допущенные по делу нарушения уголовного закона являются существенными и повлияли на исход дела, в связи с чем приговор суда подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор подлежит отмене части принятого судом решения о зачёте Головащенко А.С. в срок лишения свободы, на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ, времени содержания под стражей, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно ст. 4016 УПК РФ поворот к худшему допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного решения в законную силу, если были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По настоящему уголовному делу, в кассационном представлении прокурора, поданном в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, приведены допущенные судом такие нарушения уголовного закона.

В соответствии со ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы.

В силу ч.32 ст.72 УК РФ в отношении осужденных за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, эти же правила распространяются на случаи назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ.

Суд, в нарушение требований ч. 32 ст. 72 УК РФ, в отношении осужденного Головащенко А.С. применил повышающий коэффициент кратности, предусмотренный п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ, ко времени содержания осужденного под стражей с 1 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания Головащенко А.С. в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

На основании изложенного, приговор в указанной части подлежит отмене, а материалы из уголовного дела в этой части передаче на новое судебное рассмотрение в суд по месту исполнения приговора в порядке главы 47 УПК РФ.

Иных оснований для изменения и отмены приговора не имеется.

Постановленный в отношении Извайлова Е.В. и Головащенко А.С. обвинительный приговор соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступления, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к данному делу, из числа предусмотренных ст.299 УПК РФ.

Описание совершённого Извайловым Е.В. и Головащенко А.С. преступного деяния, признанного судом доказанным, содержит все необходимые сведения о месте, времени, форме вины, мотива и иных данных, позволяющих судить о событии преступления, причастности к нему осужденных и их виновности.

Каких-либо противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда о виновности Извайлова Е.В. и Головащенко А.С., и которым суд не дал бы оценки в приговоре, не имеется.

Приведённые в приговоре доказательства оценены судом с соблюдением требований ст.ст.87, 88 УПК РФ. Нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств судом не допущено.

Правовая оценка содеянного Извайловым Е.В. и Головащенко А.С. по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам уголовного дела.

Судом было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела.

Вопреки доводам кассационного представления наказание осужденным Извайлову Е.В. и Головащенко А.С. назначено судом в соответствии с требованиями ст.6, ч.3 ст.60 УК РФ с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности каждого из виновных, совокупности установленных по делу обстоятельств смягчающих наказание, таких как признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетнего ребёнка у Головащенко А.С.

Доводы кассационного представления о необходимости исключения из приговора указания на розыск имущества, добытого в результате преступления, отнесённого судом к числу обстоятельств смягчающих наказание осужденных, что должно повлечь отмену приговора вследствие его чрезмерной мягкости, нельзя признать состоятельными, поскольку указанное обстоятельство, наряду с активным способствованием раскрытию и расследованию преступления предусмотрено пунктом «и» части 1 статьи 61 УК РФ и его исключение из приговора, учитывая, что судом при назначении наказания правильно применены положения ч.1 ст.62 УК РФ, не может служить основанием к усилению назначенного наказания в виде лишения свободы.

Нельзя согласить с доводами кассационного представления о несправедливости наказания назначенного осужденному Головащенко А.С.

Так, суд, оценивая конкретные сведения о личности каждого из виновных, учитывал и отразил в приговоре, что наказание применяется в том числе в целях исправления осужденного, предупреждения совершения новых преступлений, и пришёл к убеждению о необходимости назначения Головащенко А.С. более строгого наказания, чем осужденному Извайлову Е.В., что свидетельствует об индивидуальном подходе к назначению наказания, о чём и указывается в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Оснований для смягчения Головащенко А.С. размера наказания не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства известные суду на момент постановления приговора, были учтены при разрешении вопросов о виде и размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и отвечает целям наказания.

Вопреки доводам кассационного представления у суда не имелось оснований для зачёта осужденному Головащенко А.С. в срок наказания отбытого им наказания по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 22 декабря 2020 года по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с 27 октября 2021 года по 1 ноября 2021 года, поскольку по настоящему уголовному делу Головащенко А.С. содержался под стражей на основании постановления суда от 20 июля 2021 года (т.2 л.д.130-131), которым был объявлен в розыск, с избранием меры пресечения в виде заключения под стражу и задержан 1 октября 2021 года (т.2 л.д.139), в связи с чем в период времени с 1 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу относится к времени содержания под стражей по данному уголовному делу, и не относится к периоду отбытого наказания по приговору Белогорского городского суда Амурской области от 22 декабря 2020 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.40114 - 40116 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Головащенко Александра Сергеевича на приговор Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года - оставить без удовлетворения.

Кассационное представление заместителя прокурора Амурской области Собчук М.В. на приговор Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года в отношении осужденного Извайлова Евгения Викторовича - оставить без удовлетворения.

Кассационное представление заместителя прокурора Амурской области Собчук М.В. на приговор Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года в отношении осужденного Головащенко Александра Сергеевича удовлетворить частично.

Приговор Белогорского городского суда Амурской области от 2 ноября 2021 года в отношении осужденного Головащенко А.С. изменить:

в части решения вопроса о зачете Головащенко А.С. в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 1 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима - отменить, материалы из уголовного дела в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в суд по месту исполнения приговора.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий                                                                  С.А. Бусаров

Судьи                                                                                                 Г.М. Дежурная

                                                                                                            Н.Ю. Хромина