Решение по делу № 4у-6657/2013 от 01.10.2013

Судья р/с Козлов В.Г. Дело № 44у-975/13

УСК Карпенко Н.А.

Лазовский В.П. – докл.

Федоренко В.Н.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Краснодар 12 февраля 2014 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

Председательствующего Николайчука И.А.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Маняка Н.И., Загудаева Ю.Н., Хахалевой Е.В.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края старшего советника юстиции Круглова В.Ю.,

адвоката Сохновского К.Г., предъявившего удостоверение № 4664 и представившего ордер № 047853,

при секретаре судебного заседания Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Смирнова К.Г. об изменении приговора Красноармейского районного суда Краснодарского края от 06 марта 2009 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 мая 2009 года.

Приговором Красноармейского районного суда Краснодарского края от 06 марта 2009 года

Смирнов Константин Геннадьевич,<...> года рождения, уроженец <...> РФ, ранее судимый:

29 апреля 2008 года Красноармейским районным судом Краснодарского края по ч. 1 ст. 306 УК РФ к штрафу в размере 10000 рублей. Штраф уплачен, судимость не погашена,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 мая 2009 года приговор оставлен без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

В надзорной жалобе осужденный Смирнов К.Г. просит судебные постановления изменить, обосновывая это тем, что судом допущены нарушения уголовно-процессуального законодательства.

Заслушав доклад судьи Куприянова А.П., выступление заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., согласившегося с доводами надзорной жалобы, адвоката Сохновского В.А., президиум

У С Т А Н О В И Л:

Смирнов К.Г. совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, не доведенный до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, а также незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум находит доводы жалобы обоснованными, а судебные постановления - подлежащими изменению по следующим основаниям.

Смирнов К.Г. в не установленное предварительным следствием время, имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства, из корыстных побуждений, в целях личного обогащения, осознавая противоправность своих действий, находясь около своего домовладения <...> «А» по <...> <...> Краснодарского края, незаконно приобрел, а именно сорвал с дикорастущего куста растения конопли, которое согласно заключения эксперта <...> от <...>, являются наркотическим средством марихуана, листья и соцветия, общей массой 8,05 грамм, которые высушил, измельчил, поместил в один бумажный и один полимерный свертки, удобных для реализации, и незаконно хранил в своем домовладении <...> <...> по <...> <...> <...> <...>.

<...> около 18 часов 30 минут, находясь в домовладении <...> по <...> <...> Краснодарского края, Смирнов К.Г. незаконно сбыл < Ф.И.О. >15 за 200 рублей, наркотическое средство-марихуану массой 1,810 грамма в полимерном свертке, которое < Ф.И.О. >15 в последующем добровольно выдал сотрудникам милиции.

Он же, Смирнов К.Г. <...> около 17 часов 05 минут, находясь по вышеуказанному адресу, незаконно сбыл < Ф.И.О. >15 за 500 рублей, наркотическое средство - марихуану, массой 6,240 грамма в бумажном свертке, которое < Ф.И.О. >15 в последующем добровольно выдал сотрудникам милиции.

Судом установлено, что 13 и <...> в х. <...> Краснодарского края Смирнов К.Г. покушался на незаконный сбыт наркотических средств < Ф.И.О. >15, участвовавшему в качестве покупателя наркотических средств в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, осуществлявшихся сотрудниками правоохранительных органов.

В силу ст. 2 Федерального закона от <...> «Об оперативно - розыскной деятельности» после проведения оперативных мероприятий и производства закупки наркотических средств, выявле­ния наличия состава преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, сотрудники правоохранительных органов, проводившие «прове­рочную закупку» в условиях очевидности источника приобретения наркотических средств, должны были пресечь дальней­шие преступные действия Смирнова К.Г.

Из показаний свидетелей < Ф.И.О. >15, < Ф.И.О. >16, < Ф.И.О. >17, < Ф.И.О. >18, < Ф.И.О. >19, < Ф.И.О. >20 и материалов оперативно-розыскных мероприятий от 13 и <...> установлено, что сотрудники правоохранительных органов располагали информацией о причастности Смирнова К.Г. к незаконному обороту наркотических средств, поэтому <...> у него проведена проверочная закупка наркотических средств, в ходе которой он под контролем сотрудников Славянского МРО СС УФСКН РФ по Краснодарскому краю незаконно сбыл < Ф.И.О. >15 наркотическое средство.

В связи с изложенным, вышеуказанные действия сотрудников Славянского МРО СС УФСКН РФ по Краснодарскому краю не отвечают требованиям закона, так как они не были направлены на пресечение преступной деятельности Смирнова К.Г., а создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств. Проведение последующих мероприятий не было вызвано оперативной необходимостью, поскольку не имело своей целью установ­ление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с наруше­нием закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использовать­ся для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Кроме того, действия Смирнова К.Г. по преступлению от <...> следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, не доведенный до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Федеральным законом РФ от <...> № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» наряду с изменениями ч. 2 ст. 15 УК РФ, внесены изменения в ч. 2 ст. 69 УК РФ, согласно которой, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Смирнов К.Г. осужден за преступление небольшой тяжести и покушение на особо тяжкое преступление, и наказание по совокупности совершенных преступлений ему надлежало назначать в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции ФЗ от <...> <...> - ФЗ).

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Смирнова К.Г. удовлетворить частично.

Приговор Красноармейского районного суда Краснодарского края от 06 марта 2009 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 мая 2009 года в отношении Смирнова Константина Геннадьевича изменить: в части осуждения Смирнова К.Г. по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14 октября 2008 года) отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в его действиях состава преступления. Признать право Смирнова К.Г. на реабилитацию на основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ.

Переквалифицировать действия Смирнова К.Г. с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 13 октября 2008 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и назначить 5 лет лишения свободы.

Считать Смирнова К.Г. осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные постановления в отношении Смирнова Константина Геннадьевича оставить без изменения.

Председательствующий Николайчук И.А.

Судья докладчик А.Л. Куприянов