Решение по делу № 22-2142/2021 от 01.04.2021

Судья Костенко Т.В.             Дело № 22-2142/2021

Докладчик судья Тишина И.В.

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

<адрес>      28 мая 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам <адрес> областного суда

в с о с т а в е :

председательствующего судьи Тишиной И.В.,

судей Поповой И.М., Паршуковой Е.В.,

при секретаре Соповой А.С.,

с участием прокурора <адрес> прокуратуры Лобановой Ю.В.,

осужденного Горбатенко А.С.,

защитника-адвоката Бессонова П.А.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Артыкбаева Р.Д. на приговор Карасукского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, по которому

ГОРБАТЕНКО А. С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей 2-го судебного участка Карасукского судебного района <адрес> по ч.1 ст.158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- ДД.ММ.ГГГГ Карасукским районным судом <адрес> по п. «в» ч.2 ст.158, п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено 3 года 5 месяцев лишения свободы; освобожден 22.08.2019г. условно-досрочно на 1 год 5 месяцев 16 дней;

осужденный ДД.ММ.ГГГГ Карасукским районным судом <адрес> по п. «а» ч.3 ст.158, п. «а» ч.3 ст.158, п. «в,г» ч.2 ст.158 УК РФ, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно к отбытию назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы;

осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Горбатенко А.С. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения Горбатенко А.С. изменена на содержание под стражей. Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств,

у с т а н о в и л :

По приговору суда Горбатенко А.С. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества Г. (преступление №1) и кражу, то есть тайное хищение имущества М.., совершенную с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину (преступление №2).

Преступления, согласно приговору, совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах установленных судом и приведенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Горбатенко А.С. вину в совершении указанных преступлений признал полностью. Дело рассмотрено в общем порядке.

На приговор суда государственным обвинителем Артыкбаевым Р.Д. подано апелляционное представление, в котором автор просит изменить приговор, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на отягчающее наказание Горбатенко обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя. В обоснование доводов представления автор указывает на то, что вопреки требованиям закона, суд в приговоре не привел каких-либо мотивов, по которым нахождение осужденного в момент совершения преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, признал обстоятельством, отягчающим его наказание.

Кроме того, судом при назначении Горбатенко наказания, неправильно определен вид рецидива, как особо опасный, поскольку на момент совершения преступлений Горбатенко имел судимость по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, по которым он был осужден к наказанию в виде лишения свободы, в том числе и за совершение одного тяжкого преступления. При этом судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ не может быть учтена при определении рецидива, поскольку преступления по обжалуемому приговору были совершены Горбатенко до приговора от ДД.ММ.ГГГГ.

В связи с изложенным, автор представления просит изменить вид рецидива с особо опасного на опасный, смягчить назначенное Горбатенко наказание за каждое из преступлений и по совокупности преступлений.

Изменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

В судебном заседании судебной коллегии прокурор Лобанова Ю.В. доводы апелляционного представления поддержала, осужденный Горбатенко А.С. и адвокат Бессонов П.А. согласились с доводами апелляционного представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Виновность осужденного Горбатенко А.С. в совершении тех преступлений, за которые он осужден установлена совокупностью исследованных судом доказательств, которым дана надлежащая оценка. Осужденный, признал свою вину в совершении преступлений и согласился с обвинением в полном объеме.

Виновность Горбатенко А.С. в совершении преступлений подтверждается показаниями потерпевших, свидетелей, материалами дела, признательными показаниями осужденного.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела и квалифицировал действия Горбатенко А.С., по ч.1 ст.158 УК РФ и п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, по указанным в приговоре квалифицирующим признакам.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Вместе с тем, в соответствии с п. 3 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного Кодекса Российской Федерации.

В силу п. «а» ч.3 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Суд, признавая в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в действиях Горбатенко А.С. особо опасного рецидива преступлений, сослался на п.«а» ч.3 ст.18 УК РФ, согласно которому рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишения свободы.

Между тем, суд не учел, что Горбатенко А.С. до совершения им преступления по настоящему приговору за совершение тяжкого преступления был осужден один раз по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, что в свою очередь образует наличие в действиях Горбатенко А.С. не особо опасного рецидива преступлений, а опасного рецидива преступлений.

Таким образом, судебная коллегия, признавая в качестве отягчающего наказание обстоятельства, наличие в действиях Горбатенко А.С. опасного рецидива преступлений, учитывая установленные судом первой инстанции данные о личности осужденного, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства смягчающие и отягчающее наказание, наличие явки с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья Горбатенко А.С. считает необходимым снизить назначенное по совокупности преступлений наказание, поскольку наказание Горбатенко А.С. за каждое преступление назначено в минимальных пределах с учетом требований, предусмотренных ч.2 ст.68 УК РФ.

При этом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для применения к Горбатенко А.С. положений ст.64, ч.3 ст.68 и ст.73 УК РФ, а также для изменения категории преступления на менее тяжкую.

Пунктом «в» ч.1 ст.58 УК РФ установлено, что мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции, полагает, что местом отбывания Горбатенко А.С. наказания в виде лишения свободы следует определить исправительную колонию строгого режима.

Кроме того, из приговора видно, что при назначении Горбатенко А.С. наказания суд учел отягчающее наказание обстоятельство (совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя); влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Согласно ч. 1.1 ст. 63 УК РФ судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

При этом, как следует из п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание; при разрешении вопроса о возможности признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством суду надлежит принимать во внимание характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, влияние состояния опьянения на поведение лица при совершении преступления, а также личность виновного.

Однако суд, в нарушение отмеченных выше норм закона и разъяснений Пленума Верховного суда РФ, признавая отягчающим наказание обстоятельством совершение Горбатенко А.С. преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, не указал, на основании каких данных о характере и степени общественной опасности преступлений, обстоятельств их совершения и личности виновного состояние опьянения, вызванное употреблением алкоголя, признано обстоятельством отягчающим его наказание, а также каким образом нахождение в состоянии алкогольного опьянения повлияло на действия осужденного.

Допущенные судом нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов являются существенными, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым приговор в отношении Горбатенко А.С. изменить, исключив из него указание о признании отягчающим наказание обстоятельством совершение преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, и в связи с этим смягчить назначенное по совокупности преступлений наказание.

Других оснований для изменения и отмены приговора не имеется.

При таких обстоятельствах апелляционное представление подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

Приговор Карасукского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ГОРБАТЕНКО А. С. изменить:

исключить из приговора указание на признание в качестве отягчающего наказание Горбатенко А.С обстоятельства – особо опасного рецидива преступлений;

признать наличие в действиях Горбатенко А.С. отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений;

исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством совершение Горбатенко А.С. преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя;

смягчить назначенное Горбатенко А.С. на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений наказание до 2 лет 2 месяцев лишения свободы.

в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенного по настоящему приговору и приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначить Горбатенко А.С. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда в отношении Горбатенко А.С. оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Артыкбаева Р.Д. удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с положениями главы 47.1 УПК РФ в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий /подпись/

Судьи /подписи/

КОПИЯ ВЕРНА

Судья И.В.Тишина