Решение по делу № 22-1125/2019 от 20.11.2019

Судья Панихин И.В. Дело № 22-1125.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кострома 12 декабря 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Костромского областного суда в составе:

председательствующего судьи Николаевой Е.И.,

судей Андриянова А.Н. и Воронцовой Г.В.,

при секретаре Петровой К.А.,

с участием прокурора Зотовой С.М.,

осужденного Вишнякова С.С. (посредством систем видеоконференц-связи),

защитника Толмачева О.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 12 декабря 2019 года апелляционную жалобу осужденного Вишнякова С.С. на приговор Шарьинского районного суда Костромской области от 15 октября 2019 года, которым

Вишняков С.С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

- 27 февраля 2006 года <адрес> по ст. ст. <данные изъяты> 69 ч. 5 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный 23 января 2013 года по отбытии срока наказания;

- 20 апреля 2016 года <адрес> по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ к 9 месяцам лишения свободы;

- 12 мая 2016 года <адрес> (с учетом изменений, внесенных постановлением судьи <адрес> от 5 мая 2017 года в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ) по ст. ст. 161 ч. 1, 69 ч. 5 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- 27 июня 2017 года <адрес> по ст. ст. 158 ч. 2 п. «в», 158 ч. 1, 69 ч. 2, 69 ч. 5 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожденный 1 марта 2018 года,

- 16 мая 2019 года <адрес> по ст. 161 ч. 2 п. «г» УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы;

- 11 июля 2019 года <адрес> (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением <адрес> от 10 сентября 2019 года) по ст. ст. 30 ч. 3, 161 ч. 1, 68 ч. 3 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы,

осужден по ст. 159.3 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний по приговорам <адрес> от 16 мая 2019 года и от 11 июля 2019 года окончательно Вишнякову С.С. назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена Вишнякову С.С. на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 15 октября 2019 года; в срок наказания зачтено время содержания Вишнякова С.С. под стражей по предыдущим приговорам: с 12 октября 2018 года по 15 октября 2019 года.

Кроме того, приговором решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ; обвинительный приговор постановлен без проведения по делу судебного разбирательства в общем порядке.

Заслушав доклад судьи Воронцовой Г.В., изложившей содержание приговора, существо апелляционной жалобы и возражений на нее, выступление осужденного Вишнякова С.С. и адвоката Толмачева О.Н., поддержавших изложенные в жалобе доводы, прокурора Зотову С.М., полагавшую приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Вишняков С.С. признан виновным в том, что он в ночь на 26 августа 2018 года, находясь в баре «Гараж», расположенный по адресу: <адрес>, убедившись в том, что за его действиями никто не наблюдает, свободным доступом тайно похитил у потерпевшей Потерпевший №1 мобильный телефон марки FLY FS-401, стоимостью 2100 рублей, и две банковские карты: карту ПАО Совкомбанк и карту ПАО Сбербанк, после чего приобрел в магазинах <адрес> различные продукты питания и товары, расплатившись за них похищенными банковскими картами, прикладывая их к терминалам оплаты.

Всего таким образом Вишняков С.С. похитил с банковских карт Потерпевший №1 денежных средств на общую сумму 14 994 рубля.

Преступление совершено Вишняковым С.С. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Вишняков С.С. просит снизить срок наказания; указывает, что осознал свою вину, в содеянном раскаивается, намерен работать, воспитывать детей.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Попутников И.С. предлагает приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнение участников судебного заседания, обсудив изложенные в апелляционной жалобе и выступлениях сторон доводы, судебная коллегия приходит к следующему.

По ходатайству Вишнякова С.С. судебное разбирательство проведено в особом порядке. Судом первой инстанции проверена добровольность заявления данного ходатайства, соблюдение при этом процессуальных прав подсудимого: ходатайство заявлено им после консультации с адвокатом, подсудимый знал об особенностях и последствиях данной процедуры судопроизводства.

При изложении обвинения, предъявленного Вишнякову С.С. на предварительном следствии, государственный обвинитель изменил его в сторону смягчения, а именно: на основании справки об оценке мобильного телефона марки FLY FS-401, приобретенного в 2016 году (л.д. 200), снизил стоимость похищенного у Потерпевший №1 телефона с 2500 рублей до 2100 рублей, исключил факт хищения мобильного телефона из объема обвинения и переквалифицировал действия Вишнякова С.С. с п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 159.3 УК РФ.

После изложения государственным обвинителем обвинения и мотивов его изменения Вишняков С.С. заявил о том, что согласен с обвинением, просит рассмотреть дело в особом порядке.

Суд, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился Вишняков С.С., с учетом изменений, внесенных государственным обвинителем, обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу, постановил обвинительный приговор.

Из материалов уголовного дела следует, что все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке судом соблюдены; оснований для прекращения особого порядка судебного разбирательства и назначения рассмотрения уголовного дела в общем порядке не имелось.

Описательно-мотивировочная часть приговора не противоречит положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Правовая оценка действиям Вишнякова С.С. дана судом правильно.

Наказание Вишнякову С.С. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, обстоятельств дела, влияющих на наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Данные о личности и смягчающие обстоятельства учтены судом первой инстанции в полном объеме.

В частности, суд отнес к смягчающим наказание обстоятельствам полное признание вины Вишняковым С.С., явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие у него двоих несовершеннолетних детей.

Между тем каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, судом первой инстанции не усмотрено; не усматривает таких обстоятельств и судебная коллегия.

При таких обстоятельствах оснований для применения положений ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ не имеется.

Решение суда о назначении Вишнякову С.С. наказания в виде реального лишения свободы является обоснованным и в приговоре мотивировано. Как следует из материалов уголовного дела, лишение свободы определено исходя из конкретных обстоятельств совершенного преступления, негативных личностных характеристик осужденного и обусловлено недостаточностью воздействия на него иных видов наказания.

Рецидив преступлений правомерно признан отягчающим наказание обстоятельством.

В силу ч. 1 ст. 18 УК РФ совершение Вишняковым С.С. умышленного преступления, предусмотренного ст. 159.3 ч. 1 УК РФ, по настоящему приговору при наличии у него судимости за ранее совершенные умышленные преступления, образует рецидив преступлений.

Таким образом, судебная коллегия считает, что назначенное Вишнякову С.С. наказание отвечает принципам справедливости, содержащимся в статье 6 УК РФ, и оснований для его смягчения не имеется.

Вид исправительного учреждения назначен Вишнякову С.С. в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ как лицу, осужденному при рецидиве преступлений, ранее отбывавшему лишение свободы.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, при расследовании дела и рассмотрении его в суде не допущено.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением судом уголовного закона, выразившимся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ, постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить вид наказания, его размер и начало исчисления срока отбывания наказания.

Согласно п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора также надлежит указывать решение о зачете времени предварительного содержания осужденного под стражей.

На основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) в случае, если подсудимый был задержан или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу, зачету в срок лишения свободы подлежит время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу.

Исходя из совокупности указанных норм закона, регулирующих правила исчисления размера и начала срока отбывания наказания, срок отбывания наказания лицу, содержащемуся до вступления приговора в законную силу под стражей, надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачетом в этот срок времени пребывания его под стражей со дня заключения под стражу и до дня вступления приговора в законную силу.

Суд вопреки требованиям закона исчислил срок отбывания наказания Вишнякову С.С. со дня постановления приговора – 15 октября 2019 года, тогда как этот срок следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 12 декабря 2019 года, при этом время предварительного содержания Вишнякова под стражей до вступления приговора в законную силу в срок наказания не зачел.

Кроме того, из материалов уголовного дела следует, что до постановления настоящего приговора Вишняков С.С. был дважды осужден <адрес>, в частности, приговором от 16 мая 2019 года - по ст. 161 ч. 2 п. «г» УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы, и приговором от 11 июля 2019 года - по ст. ст. 30 ч. 3, 161 ч. 1, 68 ч. 3 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии с положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается по совокупности преступлений по правилам, предусмотренным соответственно ч. 2 или ч. 3 ст. 69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Между тем, назначая Вишнякову С.С. окончательное наказание по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 69 УК РФ, судом вместо зачета наказания, отбытого по указанным выше приговорам <адрес>, в срок наказания зачтено время содержания его под стражей по этим приговорам.

Допущенные судом нарушения уголовного закона устранимы в суде апелляционной инстанции путем внесения в приговор соответствующих изменений.

Также приговор подлежит изменению в связи с нарушением судом уголовно-процессуального закона.

Согласившись с позицией государственного обвинителя об исключении из объема предъявленного Вишнякову С.С. обвинения ссылки на хищение им мобильного телефона у потерпевшей Потерпевший №1, суд, тем не менее, указал данный факт при описании преступного деяния, признанного доказанным.

При таких обстоятельствах судебная коллегия находит приговор суда в отношении Вишнякова С.С. подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным статьями 389.17 и 389.18 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.17, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Шарьинского районного суда Костромской области от 15 октября 2019 года в отношении Вишнякова С.С. изменить.

Исключить из приговора указание о совершении Вишняковым С.С. тайного хищения мобильного телефона потерпевшей Потерпевший №1

Срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 12 декабря 2019 года.

В срок окончательно назначенного Вишнякову С.С. наказания в виде 3 лет лишения свободы зачесть наказание, отбытое им по приговорам <адрес> от 16 мая 2019 года и 11 июля 2019 года, с 12 октября 2018 года по 14 октября 2019 года включительно.

В срок лишения свободы зачесть время содержания Вишнякова С.С. под стражей с 15 октября 2019 года по 11 декабря 2019 года включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу Вишнякова С.С. – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: