Решение по делу № 7У-1691/2020 [77-334/2020] от 17.03.2020

№77-334/2020

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Владивосток                                             22 июня 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В.,

судей Гаврилова Е.В., Марковой Г.И.,

с участием:

прокурора Литвиненко Е.В.,

защитника - адвоката Мельникова В.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сапуновой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 26 августа 2019 года в отношении Гавриловича А.В.,

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 26 августа 2019 года

ГАВРИЛОВИЧ АНДРЕЙ ВЛАДИМИРОВИЧ, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее судимый:

- 27 октября 2016 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года, продленным на основании постановлений Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 4 апреля 2017 года и 17 октября 2017 года на 1 месяц и на 1 год, соответственно;

- 6 марта 2017 года Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 2 года, продленным на основании постановлений Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 26 января 2018 года и Первореченского районного суда г. Владивостока от 6 мая 2019 года каждый раз на 1 месяц; приговор от 27 октября 2016 года исполняется самостоятельно;

осужден по ч. 3 ст. 30 - п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 27 октября 2016 года и Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 6 марта 2017 года отменено и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Гаврилович А.В. взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 26 августа 2019 года.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 27 октября 2016 года с 7 июня 2017 года по 1 августа 2017 года включительно (1 месяц 25 дней), с 25 июня 2019 года по 25 августа 2019 года включительно (2 месяца), в соответствии п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был и вступил в законную силу 17 сентября 2019 года.

Согласно приговору Гаврилович А.В. признан виновным и осужден за покушение на кражу, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на тайное хищение чужого имущества, совершенные с причинением значительного ущерба гражданину, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено 29 января 2019 года в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении приговора от 26 августа 2019 года, в связи с допущенным судом существенным нарушением норм материального права. Прокурор указывает, что согласно ст. 72 УК РФ время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, при этом не подлежит зачету время отбывания наказания при решении вопроса об отмене условного осуждения. Отмечает, что Гаврилович А.В. не содержался под стражей по делу, по которому осужден приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 27 октября 2016 года, однако со ссылкой на п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ суд произвел зачет времени отбывания наказания после отмены ему условного осуждения, определенного этим приговором, с 7 июня 2017 года по 1 августа 2017 года и с 25 июня 2019 года по 25 августа 2019 года. Считает, что данное нарушение повлекло за собой незаконное сокращение срока наказания, определенного приговором. При этом обращает внимание на то, что суд не произвел зачет времени содержания Гавриловича А.В. под стражей с момента вынесения приговора до его вступления в законную силу. Просит исключить из резолютивной части приговора указание на зачет времени содержания под стражей по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 27 октября 2016 года с 7 июня 2017 года до 1 августа 2017 года включительно (1 месяц 25 дней), а также с 25 июня 2019 года по 25 августа 2019 года включительно (2 месяца) в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; зачесть время содержания Гавриловича А.В. под стражей с 26 августа 2019 года до момента вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И., изложившей обстоятельства дела, содержание принятого по делу судебного решения, доводы кассационного представления и мотивы вынесения постановления о передаче представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления прокурора Литвиненко Е.В., полагавшей об изменении приговора в соответствии с доводами кассационного представления, адвоката Мельникова В.С., просившего представление прокурора удовлетворить только в части применения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ к времени содержания под стражей с момента вынесения приговора от 26 августа 2019 года и до вступления его в законную силу, а в остальной части отказать, проверив материалы дела, судебная коллегия находит, что кассационное представление подлежит удовлетворению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ ухудшение положения осужденного допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В кассационном представлении прокурора, поданном в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, приведены допущенные судом такие нарушения уголовного закона.

В соответствии со ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы.

Часть 3.1 ст. 72 УК РФ устанавливает порядок зачета времени содержания лица под стражей в срок лишения свободы, однако, не предусматривает такого зачета применительно к осужденным, которые находились в условиях изоляции во время исполнения судебного решения, принятого после обращения к исполнению вступившего в законную силу приговора суда.

Как следует из материалов дела, по предыдущим приговорам от 27 октября 2016 года и от 6 марта 2017 года Гаврилович А.В. осужден к лишению свободы с применением ст. 73 УК РФ – условно, в период предварительного следствия по данным уголовным делам под стражей не содержался.

Постановлением Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 7 июня 2017 года по представлению УИИ Гавриловичу А.В. отменено условное осуждение по приговору от 27 октября 2016 года, он был взят под стражу в зале суда и направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима. Вместе с тем, апелляционная инстанция Приморского краевого суда постановлением от 1 августа 2017 года постановление от 7 июня 2017 года отменила, материал направила на новое судебное рассмотрение. При этом заключение под стражу было отменено, Гаврилович А.В. из-под стражи освобожден.

Таким образом, Гаврилович А.В. был взят под стражу в зале суда 7 июня 2017 года во исполнение постановления об отмене условного осуждения – на стадии исполнения приговора.

При повторном рассмотрении представления УИИ, постановлением Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 25 июня 2019 года условное осуждение по приговору от 27 октября 2016 года вновь было отменено, Гаврилович А.В. взят под стражу в зале суда, однако, на момент рассмотрения настоящего уголовного дела, данное постановление не вступило в законную силу. В связи с указанным, судом применены положения ч. 4 ст. 74 УК РФ - об отмене условного осуждения как по приговору от 27 октября 2016 года, так и по приговору от 6 марта 2017 года, окончательное наказание назначено по правилам ст. 70 УК РФ. При этом суд произвел зачет в срок отбывания наказания периода времени, в течение которого Гаврилович А.В. содержался под стражей после отмены условного осуждения в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем, учитывая, что повышающий коэффициент кратности, предусмотренный в ч. 3.1 ст. 72 УК РФ применяется только при постановлении обвинительного приговора и не распространяется на период исполнения приговора, не применяется к периоду заключения под стражу при отмене условного осуждения, решение о зачете в срок отбывания наказания Гавриловича А.В. времени содержания его под стражей с 7 июня 2017 года по 1 августа 2017 года включительно (1 месяц 25 дней), а также с 25 июня 2019 года по 25 августа 2019 года включительно (2 месяца), с учетом льготного коэффициента кратности, предусмотренного п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, принято в нарушение уголовного закона и подлежит исключению из приговора.

При этом судебная коллегия принимает во внимание, что суд фактически учел время содержания Гавриловича А.В. под стражей, указав во вводной части приговора, что неотбытый срок наказания по приговору от 27 октября 2016 года составляет 3 года 1 месяц 7 дней лишения свободы.

Согласно разъяснениям п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора; неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Таким образом, при назначении окончательного наказания по ст. 70 УК РФ суд исходил из того, что у Гавриловича А.В. неотбытый срок наказания по приговору от 27 октября 2016 года составлял 3 года 1 месяц 7 дней, а не 3 года 6 месяцев лишения свободы – срока наказания, назначенного судом. Более того, при исчислении из 3 лет 6 месяцев периода содержания под стражей (3 месяца 25 дней), неотбытый срок составляет больше того срока, который установлен судом. Однако, поскольку кассационное представление не содержит просьбу об изменении приговора в указанной части, правовых оснований для этого не имеется.

По обжалуемому приговору Гавриловичу А.В. была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении (том 1 л.д. 98), но поскольку он был взят под стражу в зале суда, суд должен был произвести зачет времени его содержания под стражей с 26 августа 2019 года до момента вступления приговора суда в законную силу в соответствии с требованиями ст. 72 УК РФ. Данный вопрос судом не решен, что влечет изменение приговора и в этой части.

Судебная коллегия признает, что нарушение, допущенное судом при применении п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ к периоду содержания Гавриловича А.В. под стражей после отмены ему условного осуждения в порядке исполнения приговора, является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Приговор постановлен судом в соответствии с требованиями ст.ст. 307, 308 УПК РФ, в нем приведены доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности Гавриловича А.В. в совершении неоконченного преступления, связанного с преступлениями против собственности.

Нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств, повлиявших на правильность установления судом фактических обстоятельств дела, не допущено.

Юридическая оценка действиям осужденного дана правильная.

Наказание осужденному Гавриловичу А.В. назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, а также положений ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Исключительных обстоятельств для применения ст. 64 УК РФ судом обоснованно не усмотрено.

Указание в резолютивной части приговора об исчислении срока отбывания наказания с даты провозглашения приговора, а не с даты вступления его в законную силу, не порождает сомнений и неясностей при исполнении приговора, в связи с чем не требует какого-либо изменения приговора в этой части.

При таких обстоятельствах, приговор подлежит изменению по доводам кассационного представления.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. удовлетворить.

Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 26 августа 2019 года в отношении Гавриловича А.В. изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание о зачете в срок отбывания наказания времени содержания под стражей по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 27 октября 2016 года с 7 июня 2017 года по 1 августа 2017 года включительно (1 месяц 25 дней), а также с 25 июня 2019 года по 25 августа 2019 года включительно (2 месяца) в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания осужденного Гавриловича А.В. под стражей с 26 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу - 17 сентября 2019 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор в отношении Гавриловича А.В. оставить без изменения.

Председательствующий                                     Е.В. Железнов

Судьи                                                  Е.В. Гаврилов

                                             Г.И. Маркова