Решение от 28.11.2019 по делу № 22-4885/2019 от 01.11.2019

Судья Ермак А.Г. Дело № 22-4885/19

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

28 ноября 2019 г. г. Владивосток

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе председательствующего Савочкиной Е.Н., судей Олещенко Е.Д. и Сажневой М.В., с участием:

прокурора Приходько О.А.,

осужденного Гаврилова Г.В.,

защитника Гончаренко А.А.,

защитника Майкова Г.А.,

при секретаре Брыжеватой Ю.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Ханкайского района Приморского края Спасенникова П.С.

на приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 19.09.2019, которым:

Гаврилов Григорий Викторович, ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец <адрес>, гражданин РФ, образование неполное среднее, проживающий без регистрации по адресу: <адрес>, ранее судимый:

17.01.2012 Ханкайским районным судом Приморского края по ч. 2 ст. 162, ч. 1 ст. 111, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам 5 месяцам лишения свободы;

12.02.2016 освобожден по отбытию наказания;

осужден:

по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года;

по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Гаврилову Г.В. наказание в виде 2 двух лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года, с отбыванием основанного наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором Фомичев И.А. осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В отношении него приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Олещенко Е.Д., выступление осужденного Гаврилова Г.В., защитников Гончаренко А.А. и Майкова Г.А., прокурора Приходько О.А., поддержавших доводы представления, судебная коллегия

установила:

Гаврилов Г.В. осужден за управление механическим транспортным средством лицом, находящимся в состоянии опьянения, подвернутым административному наказанию за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования.

Гаврилов Г.В. и Фомичев И.А. так же осуждены за кражу - тайное хищение чужого имущества, совершенную группой лиц по предварительному сговору.

Фомичев И.А. осужден за кражу - тайное хищение имущества, совершенную с незаконным проникновением в жилище.

Данные преступления совершены ими при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Ханкайского района Приморского края Спасенников П.С. указал, что приговор в отношении Гаврилова Г.В. подлежит изменению, поскольку при постановлении приговора в его описательно-мотивировочной части обстоятельством отягчающим наказание данному осужденному признан рецидив преступления, в связи с чем, суд первой инстанции при назначении наказания руководствовался положениями ч. 2 ст. 68 УК РФ. При этом при установлении рецидива преступлений судом учтена судимость по приговору Ханкайского районного суда Приморского края от 17.01.2012, однако из данного приговора следует, что преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 162 и ч. 1 ст. 111 УК РФ совершены Гавриловым Г.В. в несовершеннолетнем возрасте. Таким образом, в действиях Гаврилова Г.В. судом ошибочно признан рецидив преступлений как отягчающее наказание обстоятельство. Указанное нарушение Общей части УК РФ является существенным и повлияло на назначение последнему наказания и вида исправительного учреждения. С учетом требований п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ и тех обстоятельств, что Гаврилов Г.В. по предыдущему приговору отбывал наказание в колонии общего режима, а так же отсутствия в его действиях рецидива преступлений, то ему надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. При таких обстоятельствах, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на наличие в действиях Гаврилова Г.В. рецидива преступлений и отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. В тоже время, при наличии в действиях Гаврилова Г.В. смягчающих наказание обстоятельств по преступлению, предусмотренному п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, с учетом требований ч. 1 ст. 62 УК РФ, назначенное ему наказание подлежит смягчению. Просит приговор в отношении Гаврилова Г.В. изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденного отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений; применить правила ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить назначенное наказание: по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы; по ст. 264.1 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы с лишением права управления транспортными средствами сроком на 3 года. Определить Гаврилову Г.В. вид исправительного учреждения в виде исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к выводу о том, что апелляционное представление подлежит удовлетворению, а приговор изменению по следующим основаниям.

Суд всесторонне и полно исследовал собранные по делу доказательства, установил фактические обстоятельства дела и пришел к обоснованному выводу о виновности Гаврилова Г.В. и Фомичева И.А. в совершении инкриминируемых им преступлений.

Вина осужденных подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, которым дана оценка в приговоре.

Все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, судом проверены, доказательства исследованы в достаточном объеме в соответствии с положениями ст. 87 УПК РФ путем сопоставления с доказательствами, имеющимися в уголовном деле, и им дана надлежащая оценка по правилам ст. 88 УПК РФ.

Действиям Гаврилова Г.В. и Фомичева И.А. дана верная юридическая квалификация и в суде второй инстанции сторонами не оспаривается.

Между тем, при назначении Гаврилову Г.В. наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, сведения о личности осужденного. При этом судом первой инстанции так же учтены смягчающие наказание обстоятельства: полное признание вины, раскаяние в содеянном, розыск имущества, добытого в результате преступления, явка с повинной по преступлению, предусмотренному п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда; а также отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений.

Однако п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ установлено, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

При этом ч. 1 ст. 58 УК РФ установлено, что в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести, при отсутствии рецидива преступлений, отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима.

Из материалов дела следует, что Гаврилов Г.В. ранее судим по приговору Ханкайского районного суда Приморского края от 17.01.2012 за преступления, совершенные им в несовершеннолетнем возрасте.

Следовательно, при назначении Гаврилову Г.В. наказания судом первой инстанции необоснованно применены положения ст. 18 УК РФ и ч. 2 ст. 68 УК РФ, поскольку предыдущие преступления совершены им до достижения возраста восемнадцати лет, в связи с чем, в его действиях отсутствует рецидив преступлений.

При указанных обстоятельствах, при наличии в действиях Гаврилова Г.В. смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ (явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления), и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, подлежат применению правила ч. 1 ст. 62 УК РФ, а назначенное наказание подлежит смягчению.

Более того, учитывая обстоятельства дела, сведения о личности Гаврилова Г.В., который ранее отбывал наказание в виде лишения свободы, судебная коллегия приходит к выводу о том, что наказание подлежит отбытию им в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, из приговора следует, что в соответствии с п. «а» п. 3.1 ст. 72 УК РФ Гаврилову Г.В. зачтен в срок лишения свободы период содержания его под стражей с 24.05.2019 до вступления приговора в законную силу.

Однако учитывая, что из приговора подлежит исключению указание на рецидив преступлений в действиях Гаврилова Г.В., и ему подлежит назначению для отбытия наказания исправительная колония общего режима, то в отношении осужденного подлежат применению и положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Из материалов дела следует, что Гаврилов Г.В. с 24.05.2019 содержатся под стражей, в связи с чем, с учетом указанных выше требований закона указанный период подлежит зачету в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При таких обстоятельствах апелляционное представление подлежит удовлетворению, а приговор изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 19.09.2019 ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 68 ░░ ░░.

░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. 1 ░░. 62 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░:

░░ ░. «░» ░. 2 ░░. 158 ░░ ░░ ░░ 1 (░░░░░░) ░░░░ 8 (░░░░░░) ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

░░ ░░. 264.1 ░░ ░░ ░░ 8 (░░░░░░) ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 (░░░) ░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 1 (░░░░░░) ░░░░ 10 (░░░░░░) ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░ 3 (░░░) ░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 71 ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░. «░» ░. 3.1 ░░. 72 ░░ ░░ (░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 03.07.2018 № 186-░░) ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░ ░ 24.05.2019 ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ 47.1 ░ 48.1 ░░░ ░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░

░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░

░.░. ░░░░░░░

░░░░░░░: ░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░-2 ░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░.