Решение по делу № 22-1093/2019 от 07.03.2019

В суде первой инстанции дело слушала судья Беличенко Л.А.

Дело №22 - 1093/2019     

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 04.04.2019г.

    Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего                 Акулова В.Г.,

судей                             Ермолаева А.А. и Королевой И.Б.,

с участием прокурора                  Фроловой Н.А.,

осужденного                          Тыщенко И.В.,

адвоката Бондаренко Ю.Ю., представившего ордер № и удостоверение №,

при секретаре                      Таскаевой Ю.В.,

    рассмотрела в судебном заседании 04.04.2019г. дело по апелляционной жалобе осужденного Тыщенко И.В. и возражениям на неё государственного обвинителя по делу – помощника прокурора Краснофлотского района г. Хабаровска Синельниковой О.А., на приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 11.02.2019г., которым

    Тыщенко И.В., <данные изъяты>., ранее судимый:

    - 08.07.2015г. Верхнебуреинским районным судом Хабаровского края по ст.228 ч.2, ст.228 ч.2, ст.69 ч.3, ст.73 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 4 года;

осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное приговором Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 08.07.2015г. отменено.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 08.07.2015г. и окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей в отношении Тыщенко И.В. отставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания постановлено исчислять с 11.02.2019г.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Тыщенко И.В. под стражей в период времени с 13.12 2018г. по 10.02.2019г. включительно.

На основании ст.72 ч.3.2 УК РФ время содержания под стражей с 13.12.2018г. по день вступления приговора в законную силу включительно, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание апелляционной жалобы осужденного Тыщенко И.В. и возражения на неё государственного обвинителя по делу Синельниковой О.А., а также заслушав пояснения осужденного Тыщенко И.В. и его защитника - адвоката Бондаренко Ю.Ю., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Фроловой Н.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 11.02.2019г. Тыщенко И.В. признан виновным и осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 949,13г. (в высушенном виде), то есть в крупном размере.

    Преступление совершено Тыщенко И.В. в период времени с 00.00 час. 01.11.2018г. до 12.00 час. 11.12.2018г. в неустановленном месте <адрес>, с последующим хранением наркотического средства при себе до момента его изъятия сотрудниками полиции в ходе его личного досмотра, имевшего место в 03 час. 10 мин. 12.12.2018г. в ОП № <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.

    В судебном заседании подсудимый Тыщенко И.В. свою вину признал полностью.

Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Тыщенко И.В., не соглашаясь с приговором суда, считает его несправедливым и чрезмерно суровым. Указывает, что по делу отсутствуют отягчающие и установлен ряд смягчающих наказание обстоятельств: - вину в совершенном преступлении он признал полностью, в содеянном раскаялся, активно способствовал раскрытию преступления. При оценке степени общественной опасности преступления считает важным фактом в своих действиях отсутствие цели сбыта наркотического средства. Просит приговор суда изменить, назначить ему наказание не связанное с лишением свободы, либо применить положения ст.64 УК РФ и смягчить назначенное ему наказание.    

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Тыщенко И.В., государственный обвинитель по делу - помощник прокурора Краснофлотского района г. Хабаровска Синельникова О.А. считает доводы, изложенные в ней необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Полагает, что оснований для снижения срака наказания не имеется, поскольку суд и так назначил Тыщенко И.В. минимально возможное наказание, с учетом всех обстоятельств дела, тяжести и общественной опасности совершенного им преступления, личности осужденного, который ранее привлекался к уголовной ответственности за совершение преступлений. Просит приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы осужденного Тыщенко И.В. и возражения на нее государственного обвинителя по делу Синельниковой О.А., а также заслушав в судебном заседании пояснения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из протокола судебного заседания, Тыщенко И.В. свою вину признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением и добровольно, после консультации со своим защитником, ходатайствовал о постановлении в отношении него приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

    По заявленному осужденным ходатайству и с учетом позиции государственного обвинителя, который согласился с постановлением приговора без проведения судебного следствия, уголовное дело было рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с гл.40 УПК РФ, при этом условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства установленные ст.ст.314-316 УПК РФ, судом соблюдены.

     Выводы суда о виновности Тыщенко И.В. в совершенном им преступлении основаны на имеющихся в представленных материалах уголовного дела доказательствах, на согласии подсудимого с предъявленным обвинением и сторонами не оспариваются.

     Действия осужденного Тыщенко И.В., судом юридически квалифицированы правильно по ст.228 ч.2 УК РФ – как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

    При назначении наказания осужденному Тыщенко И.В. суд, в соответствии со ст.60 ч.3 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности виновного, в том числе и характеризующие его данные, состояние его здоровья, семейное положение, род занятий, отсутствие отягчающих и наличие смягчающих наказание обстоятельств: - полное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, в качестве которой суд признает объяснение Тыщенко И.В. от 12.12.2018г., данное им до возбуждения уголовного дела. При этом судом учтены требования ст.316 ч.7 УПК РФ и ст.62 ч.5 УК РФ о назначении наказания при рассмотрении уголовного дела в особом порядке, а также положения ст.62 ч.1 УК РФ о назначении наказания при наличии смягчающих наказание обстоятельств.

Поскольку умышленное тяжкое преступление было совершено Тыщенко И.В. в период условного осуждения по приговору Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 08.07.2015г., то суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отмене условного осуждения по данному приговору в соответствии со ст.74 ч.5 УК РФ и назначении осужденному окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров. Выводы в данной части суд достаточно мотивировал и с ними соглашается судебная коллегия.

Решение суда о назначении Тыщенко И.В. наказания в виде реального лишения свободы и отсутствии оснований для применения к нему положений ст.73 УК РФ судом должным образом мотивировано в приговоре и не согласиться с ним, у судебной коллегии нет оснований.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости смягчения осужденному наказания либо назначения ему более мягкого вида наказания по данному основанию с применением положений ст.64 УК РФ, судом первой инстанции не установлено, не усматривает таковых и судебная коллегия.

Данных, удостоверенных медицинским заключением и свидетельствующих о том, что осужденный Тыщенко И.В. по состоянию здоровья не может отбывать наказание в местах лишения свободы, в материалах дела не имеется и сторонами таковых не представлено.

Явка с повинной, полное признание осужденным своей вины, а также его раскаяние в содеянном, вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного, были учтены судом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденному Тыщенко И.В. при постановлении в отношении него приговора и повторному учету они не подлежат.

Доводы осужденного об его активном способствовании раскрытию совершенного им преступления, представленными материалами дела не подтверждаются, в связи с чем, судебная коллегия не находит оснований для его признания в качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденному.

Отсутствие в действиях осужденного Тыщенко И.В. цели направленной на сбыт наркотического средства, не предусмотрено ч.1 ст.61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденному, которое подлежит обязательному признанию в качестве такового, поскольку в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признание обстоятельств не предусмотренных ч.1 ст.61 УК РФ смягчающими, является правом суда, а не его обязанностью. Суд первой инстанции не усмотрел оснований для признания данного обстоятельства в качестве смягчающего, не находит таковых и судебная коллегия, в связи с чем, доводы осужденного в данной части признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Иных обстоятельств, подлежащих обязательному учету в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденному в силу ч.1 ст.61 УК РФ, судебной коллегией не установлено.

Все значимые обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания, в том числе и смягчающие наказание, на которые ссылается осужденный, были учтены и объективно оценены судом при постановлении приговора.

Наказание осужденному Тыщенко И.В. назначено судом в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60, ст.62 ч.ч.1,5, ст.74 ч.5, ст.70 УК РФ, оно отвечает требованиям законности и справедливости, является соразмерным совершенному деянию и личности виновного, в связи с чем, оснований считать назначенное наказание чрезмерно суровым и несправедливым, а также оснований для его смягчения, либо назначения наказания с применением положений ст.64, ст.73 УК РФ, не имеется, и судебная коллегия таковых оснований не находит.

С учетом установленных фактических обстоятельств преступления, характера и степени общественной опасности содеянного осужденным, данных о его личности, суд первой инстанции не нашел оснований для изменения Тыщенко И.В. в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ, категории преступления на менее тяжкую, не усматривает таковых и судебная коллегия.

Отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима назначено Тыщенко И.В. правильно, в соответствии с требованиями ст.58 ч.1 п.«б» УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, либо его изменение, судебной коллегией по настоящему делу не установлено.

    На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 11.02.2019г. в отношении Тыщенко И.В. оставить без изменения, а его апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Хабаровский краевой суд в соответствии с гл.47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Акулов В.Г.

Судья: Королева И.Б.

Ермолаев А.А.