Решение по делу № 7У-167/2023 - (7У-6905/2022) [77-213/2023] от 28.12.2022

№ 77-213/2023

    КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Владивосток        31 января 2023 года

    Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

    председательствующего Хроминой Н.Ю.,

    судей Бусарова С.А., Горбачева А.Н.,

при секретаре Колесниковой Е.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО3 о пересмотре приговора Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи ФИО10, выступление прокурора ФИО4, поддержавшего доводы кассационного представления в части неверного применения положений ст. 72 УК РФ, предлагавшего в данной части судебные решения отменить и направить на новое судебное рассмотрение, возражения осужденного ФИО5 и адвоката ФИО6, предлагавших приговор оставить без изменения, кассационное представление – без удовлетворения, судебная коллегия

    УСТАНОВИЛА:

По приговору Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец Республики Кыргызстан, ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

мера пресечения – подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда;

в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания в виде лишения свободы зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Апелляционным определением Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств – каннабис (марихуана) весом не менее 0,303 г.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес> Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО7 не оспаривая фактические обстоятельства и квалификацию действий осужденного, выражает несогласие с назначенным наказанием в ввиду чрезмерной мягкости. Полагает, что судом неправильно признано смягчающим наказание обстоятельством привлечение ФИО1 к уголовной ответственности впервые, а также без достаточных оснований применены положения ст. 64 УК РФ.

Кроме того, указывает, что судом нарушены положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ при зачете периода содержания под стражей в срок лишения свободы.     Просит судебные акты отменить и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции иным составом.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

ФИО1 в суде первой инстанции свою виновность признал в полном объеме.

Вывод суда о виновности осужденного в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности исследованных в судебном разбирательстве доказательств, которые получили надлежащую оценку в приговоре.

    Обстоятельства содеянного ФИО1, включая время, место, способ, мотив и другие подлежащие установлению обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, в приговоре надлежащим образом обоснованы и сторонами не оспариваются.

    Не устраненных существенных противоречий в исследованных судом доказательствах, сомнений в виновности осужденного, требующих истолкования их в пользу ФИО1, судом не установлено.

    Действия ФИО1 по ч.1 ст. 228.1 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Согласно ч. 1 ст. 64 УК РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Как следует из приговора, при назначении осужденному наказания суд применил положения ст. 64 УК РФ, назначив наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч.1 ст.228.1 УК РФ, мотивировав свое

решение отсутствием отягчающих наказание обстоятельств и наличием совокупности смягчающих обстоятельств, а именно: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание своей вины на стадии предварительного следствия и в судебном заседании, раскаяние в содеянном, положительную характеристику с места жительства в <адрес>, молодой возраст и совершение преступления впервые.

    В соответствии с ч.2 ст. 61, ст. 64 УК РФ признание отдельных смягчающих обстоятельств, и совокупности таких обстоятельств исключительными, а так же признание иных обстоятельств смягчающими наказание, является правом суда.

Судом в соответствии с положениями ч.2 ст. 61 УК РФ признано смягчающим наказание обстоятельством совершение ФИО1 преступления впервые.

Таким образом, судом не допущено нарушений уголовного закона при назначении осужденному наказания с применением положений ст. 64 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены, а установленный законом годичный срок со дня вступления приговора в законную силу для пересмотра судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

    Суд при зачете времени содержания ФИО1 под стражей в срок лишения свободы применил положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ - из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Однако, суд не учел требования ч. 3.2 ст.72 УК РФ, согласно которым в отношении осужденных за совершение преступлений, предусмотренных в том числе ст. 228.1 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Судом апелляционной инстанции указанные нарушения закона оставлены без внимания.

На основании вышеизложенного, суд кассационной инстанции считает необходимым приговор изменить – в части решения вопроса о зачете в срок наказания периода нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания

наказания в исправительной колонии общего режима, отменить, материалы из уголовного дела в этой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 397, 399 УПК РФ в районный суд по месту исполнения приговора.

В остальном судебные акты следует оставить без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

                ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Нерюнгринского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

отменить в части решения вопроса о зачете в срок лишения свободы периода нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, материалы из уголовного дела в этой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 397, 399 УПК РФ в районный суд по месту исполнения приговора.

В остальном эти же судебные акты оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить частично.

    Председательствующий           Н.Ю. Хромина

    Судьи            С.А. Бусаров

        А.Н. Горбачев