Решение по делу № 33-3385/2020 от 28.09.2020

Председательствующий по делу        № дела в суде первой инстанции

Судья Пешкова О.Н.                2а-134/2020

                            УИД 75RS0№-86

                            Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по гражданским делам Забайкальского краевого суда в составе:

Председательствующего        Чайкиной Е.В.

судей краевого суда            Казакевич Ю.А.

Погореловой Е.А.

при секретаре                Зыряновой В.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Чите 21 октября 2020 года гражданское дело по иску Соловьевой О. А. к Главе городского поселения «Новочарское» Сидоряку О. А., администрации городского поселения «Новочарское» о признании отказа в приеме на работу без проведения конкурса незаконным, признании незаконным бездействия, возложении обязанности объявить и провести конкурс на замещение должности заместителя руководителя, признании незаконным и возложении обязанности по расторжению трудового договора с Налескиным Е.Ю., признании незаконным непредоставление в установленный законом срок ответа, взыскании компенсации морального вреда,

по апелляционной жалобе Главы городского поселения «Новочарское» Сидоряка О.А.

на решение Каларского районного суда Забайкальского края от 14 июля 2020 года, которым постановлено:

Административное исковое заявление Соловьевой О. А., удовлетворить частично.

Признать незаконными бездействие главы городского поселения «Новочарское» Сидоряка О.А. в неназначении и непроведении конкурса на замещение должности заместителя руководителя администрации городское поселение «Новочарское» и отказ Соловьевой О.А. в приеме на работу без проведения конкурса, возложить на главу городского поселения «Новочарское» обязанность объявить конкурс на замещение должности заместителя руководителя администрации городское поселение «Новочарское».

Признать незаконным распоряжение № от 09.04.2020 г. о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городское поселение «Новочарское» Налескина Е. Ю. и возложить на главу городского поселения «Новочарское» обязанность по расторжению на основании п.11 ч.1 ст.77 ТК РФ данного распоряжения.

Взыскать с администрации городского поселения «Новочарское» в пользу Соловьевой О. А. компенсацию морального вреда в размере 3000 рублей.

В остальной части требований административному истцу отказать.

Заслушав доклад судьи Чайкиной Е.В., судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Соловьева О.А. обратилась в суд с указанным иском, ссылаясь на то, что 20.12.2019 г. ею подано заявление о приеме на работу на замещение вакантной должности заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское». 05.03.2020 года истица получила уведомление о об отказе в приеме на работу в связи с несоответствием уровня и специальности образования квалификационным требованиям, тогда как в объявлении, размещенном в СМИ она требованиям соответствовала. 07.04.2020 г. она повторно обратилась с аналогичным заявлением, ответ на данное обращение не получен. 09.04.2020 г. ей стало известно, что на указанную должность принят Налескин Е.Ю., не имеющий стажа муниципальной службы и стажа по специальности.

Просила суд с учетом уточнений признать отказ в приеме на работу без проведения конкурса незаконным, признать незаконным бездействие главы городского поселения «Новочарское» Сидоряка О.А. в неназначении и непроведении конкурса на замещение должности заместителя руководителя администрации городское поселение «Новочарское», возложить обязанность объявить и провести конкурс на замещение должности заместителя руководителя, признать незаконным и возложить обязанность по расторжению на основании п.11 ч.1 ст.77 ТК РФ трудового договора с Налескиным Е.Ю., признать незаконным непредоставление в установленный законом срок ответа, взыскать компенсацию морального вреда в размере 30000 рублей (л.д. №).

Определением суда от 02 июля 2020 года к участию в деле в качестве административного соответчика привлечена администрация городского поселения «Новочарское» (л.д. №).

Судом постановлено приведенное выше решение (л.д. №).

В апелляционной жалобе Глава городского поселения «Новочарское» Сидоряк О.А. просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

Ссылаясь на Порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы в городском поселении «Новочарское» и ст. 17 Федерального закона № 25-ФЗ от 02 марта 2007 года, считает, что проведение конкурса на замещение должности муниципальной службы не является обязательным, необходимость проведения конкурса определяется по усмотрению работодателя.

Указывает, что на момент обращения Соловьевой О.А. не был предоставлен необходимый пакет документов для замещения должности заместителя руководителя администрации, в связи с чем отказ в приеме на должность заместителя руководителя администрации городского поселения основан на положениях статьи 16 Федерального закона «О муниципальной службе в РФ» № 25-ФЗ.

Полагает, что какие-либо основания по расторжению трудового договора с Налескиным Е.Ю. отсутствуют, поскольку при заключении с ним трудового договора требования, установленные Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами, работодателем не были нарушены.

Непредставление медицинского заключения является форс-мажорным обстоятельством, связанным с введенными ограничительными мероприятиями и особым режимом работы ГУЗ «Каларская ЦРБ». При определении размера компенсации морального вреда судом не было учтено, что истцом не представлено доказательств причинения ей физических или нравственных страданий, непонятно, в чем был выражен моральный вред и как был оценен его размер (л.д. №).

В письменных возражениях на апелляционную жалобу истец Соловьева О.А. просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения (л.д. №).

Апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Забайкальского краевого суда от 23 сентября 2020 года постановлено перейти к рассмотрению дела по правилам гражданского судопроизводства (л.д№).

В суд апелляционной инстанции истец Соловьева О.А., ответчик глава городского поселения «Новочарское» Сидоряк О.А., третье лицо Налескин Е.Ю., представитель третьего лица Совета городского поселения «Новочарское», извещенные о времени и месте апелляционного рассмотрения дела надлежащим образом, в судебное заседание не явились, о причинах неявки суду не сообщили, об отложении слушания дела не просили.

На основании ст. 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ) судебная коллегия определила рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Проверив материалы дела в соответствии со ст. 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителя ответчика администрации городского поселения «Новочарское» Девятериковой Е.В., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Судебная коллегия полагает, что имеются основания для отмены обжалуемого решения в части.

Приходя к указанному выводу судебная коллегия учитывает следующее.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 27.11.2019 г. в газете «Северная правда» (выпуск №48(6707) размещено объявление об открытии вакансии, в том числе на замещение должности заместителя руководителя. Требования к занимаемой должности: высшее образование (финансово-экономическое, юридическое, строительное), не менее 1 года стажа муниципальной службы или 2 года работы по специальности, знание ПК, умение работать в информационно-правовых системах.

Основные функциональные обязанности: финансово-экономические вопросы, муниципальные закупки, управление имуществом, административная комиссия, пожарная безопасность, тепло- и водоснабжение (л.д.№).

20.12.2019 г. Соловьевой О.А. подано заявление о приеме ее на работу на вакантную должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» с приложением копий дипломов о высшем юридическом и финансовом образовании, паспорта и трудовой книжки (л.д.№).

Заявление Соловьевой О.А. о приеме на работу оставлено без рассмотрения в связи с нарушением порядка подачи заявления о поступлении на муниципальную службу, установленного ст.16 Федерального закона от 02.03.2007 г. №25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» с указанием на то, что уровень образования Соловьевой О.А. и специальность не соответствуют квалификационным требованиях, установленным для замещения должности муниципальной службы заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское», согласно ответу Главы городского поселения «Новочарское» О.А. Сидоряк от 20.01.2020 года № (л.д№).

<Дата> от Соловьевой О.А. поступило аналогичное заявление о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» (л.д.№).

Повторно поданное истицей Соловьевой О.А. заявление о приеме на работу также оставлено без рассмотрения в связи с нарушением ею порядка подачи заявления о поступлении на муниципальную службу, что подтверждается ответом Главы городского поселения «Новочарское» О.А. Сидоряк от 28.04.2020 года № (л.д.№).

Согласно ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" при замещении должности муниципальной службы в муниципальном образовании заключению трудового договора может предшествовать конкурс, в ходе которого осуществляется оценка профессионального уровня претендентов на замещение должности муниципальной службы, их соответствия установленным квалификационным требованиям к должности муниципальной службы.

Согласно п. 12 Положения о муниципальной службе в городском поселении «Новочарское», утвержденного Решением Совета городского поселения «Новочарское» №25 от 15.12.2017 г., при замещении должности муниципальной службы, включенной в перечень должностей муниципальной службы, определенный решением Совета городского поселения «Новочарское», заключению трудового договора может предшествовать конкурс, в ходе которого осуществляется оценка профессионального уровня претендентов на замещение должности муниципальной службы, их соответствия установленным квалификационным требованиям к должности муниципальной службы.

Порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы устанавливается решением Совета городского поселения «Новочарское» (л.д. №).

Решением Совета городское поселение «Новочарское» №357 от 25 мая 2017 г. утвержден Порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы в городском поселении «Новочарское» (л.д№).

Согласно п. 5 Порядка конкурс проводится в администрации городского поселения «Новочарское» категории «руководители» главной группы должностей – заместитель руководителя администрации городского поселения.

В соответствии с п.6 Порядка конкурс объявляется по решению представителя нанимателя (работодателем) при наличии вакантной должности, предусмотренной штатным расписанием органа местного самоуправления, аппарата избирательной комиссией городского поселения «Новочарское», включенной в перечень предусмотренный пунктом 5 настоящего Порядка.

Конкурс не проводится:

- при заключении срочного трудового договора;

- при назначении муниципального служащего на иную должность муниципальной службы в случае невозможности исполнения должностных обязанностей по замещаемой должности по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением;

- при реорганизации, ликвидации, изменения структуры, сокращения должности муниципальной службы в случае предоставлении муниципальному служащему с учетом его квалификации, профессионального образования и стажа муниципальной службы или работы по специальности возможности замещения иной должности муниципальной службы в том же или другом органе местного самоуправления (п. 7 Порядка).

Конкурс проводится конкурсной комиссией по проведению конкурса на замещение должностей муниципальной службы (п.8 Порядка).

Согласно п. 10 Порядка конкурсная комиссия:

- обеспечивает реализацию мероприятий, связанных с подготовкой и проведением конкурса;

- утверждает и публикует сообщение об условиях проведения конкурса;

- определяет соответствие представленных документов и кандидата требованиям настоящего Порядка;

- принимает решение о допуске кандидатов к участию в конкурсе или отказе в допуске кандидатам (кандидату) к участию в конкурсе;

- устанавливает порядок проверки знаний кандидатов в соответствующей области, необходимых для исполнения обязанностей при замещении должности муниципальной службы;

- оценивает профессиональный уровень кандидатов, их соответствие установленным квалификационным требованиям к данной должности муниципальной службы;

- подводит итоги конкурса, оформляет его результаты;

- уведомляет о решениях принятых по результатам проведения конкурса.

Руководствуясь указанными нормами, оценив представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о признании незаконными бездействия главы городского поселения «Новочарское» Сидоряка О.А., выразившегося в неназначении и непроведении конкурса на замещение должности заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» и отказе Соловьевой О.А. в приеме на работу без проведения конкурса, поскольку при установленных судом обстоятельствах, вопрос о замещении вакантной должности заместителя руководителя администрации городского поселения отнесен к компетенции конкурсной комиссии в соответствии с утверждёнными этапами проведения конкурса, порядком принятия документов, оценки кандидатов и принятия итогового решения по результатам конкурса, либо отказа в участии в конкурсе.

При назначении заместителя руководителя администрации на должность муниципальной службы в обязательном порядке необходимо проведение конкурса, который в данном случае объявлен и проведен не был, какие-либо исключения для применения вышеуказанных норм законодательства отсутствуют, наличия обстоятельств, позволяющих в данном случае замещение должности без проведения конкурса, не установлено.

Судебная коллегия с указанными выводами суда первой инстанции соглашается, поскольку они основаны на правильном применении норм права, регулирующих спорные правоотношения, верной оценке представленных доказательств, доводы апелляционной жалобы в данной части судебной коллегией отклоняются, как основанные на неверном толковании норм права.

Об обязательности проведения в данном случае конкурса свидетельствует п. 7 Порядка проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы в городском поселении «Новочарское», утвержденного Решением Совета городское поселение «Новочарское» №357 от 25 мая 2017 г., который устанавливает закрытый перечень оснований, при которых конкурс не проводится - при заключении срочного трудового договора; при назначении муниципального служащего на иную должность муниципальной службы в случае невозможности исполнения должностных обязанностей по замещаемой должности по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением; при реорганизации, ликвидации, изменения структуры, сокращения должности муниципальной службы в случае предоставлении муниципальному служащему с учетом его квалификации, профессионального образования и стажа муниципальной службы или работы по специальности возможности замещения иной должности муниципальной службы в том же или другом органе местного самоуправления. Иных оснований для замещения вакантной должности заместителя руководителя администрации без проведения конкурса Порядком не предусмотрено.

Ссылки ответчика на непредставление истицей необходимого пакета документов для замещения должности заместителя руководителя администрации, в связи с чем отказ в приеме на должность заместителя руководителя администрации городского поселения основан на положениях статьи 16 Федерального закона «О муниципальной службе в РФ» № 25-ФЗ, являлись предметом рассмотрения судом первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, оснований не согласиться с которой у судебной коллегии не имеется.

Доводы апелляционной жалобы о том, что истцом не представлено доказательств причинения ей физических или нравственных страданий, о том, что не установлено, в чем был выражен причиненный истице моральный вред и как был оценен его размер, не могут быть приняты во внимание, поскольку установленный судом факт нарушения трудовых прав работника, который был установлен в ходе рассмотрения дела, является безусловным основанием для взыскания в пользу истца компенсации морального вреда в порядке ст. 237 Трудового кодекса Российской Федерации.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", учитывая, что Кодекс не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу статей 21 (абзац четырнадцатый части первой) и 237 Кодекса вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав (например, при задержке выплаты заработной платы).

В ходе рассмотрения настоящего дела установлено, что в результате бездействия ответчика, не объявившего конкурс на замещение должности муниципальной службы, а также принявшего решение о замещении данной должности в нарушение предусмотренного законом порядка, безусловно нарушены права истицы на участие в конкурсе на указанную должность муниципальной службы, в нарушение п. 2 ст. 4 Федерального закона от 02 марта 2007 года № 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации", истице не предоставлен равный доступ к муниципальной службе.

Определяя сумму, подлежащую взысканию с ответчика в качестве компенсации морального вреда, судом первой инстанции учтена степень вины работодателя, нарушившего права работника, принципы разумности и справедливости, длительность нарушения трудовых прав работника. Принимая во внимание указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости взыскания с ответчика в пользу истца компенсации морального вреда в размере 3000 руб.

Вместе с тем, судебная коллегия находит, что решение суда в части возложения на главу городского поселения «Новочарское» обязанности объявить конкурс на замещение должности заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское», признании незаконным распоряжения № от <Дата>. о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» Налескина Е.Ю., возложении обязанности по расторжению с Налескиным Е.Ю. трудового договора по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ подлежит отмене с принятием в данной части нового решения об отказе в удовлетворении требований истицы.

Согласно п. 3 ст. 17 Конституции Российской Федерации осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

В силу части 1 статьи 1, части 1 статьи 11, статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 3 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предъявление любого требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица, установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права, а также установление факта нарушения прав истца ответчиком.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом и должен действительно привести к восстановлению нарушенного материального права или к реальной защите законного интереса.

Распоряжением № от 09.04.2020 г. в администрацию городского поселения «Новочарское» на должность заместителя руководителя был принят Налескин Е.Ю. (л.д. №

При этом, конкурс на замещение указанной должности не проводился.

Поскольку на момент издания данного распоряжения действовал Порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы в городском поселении «Новочарское», утвержденный Решением Совета городское поселение «Новочарское» № от 25 мая 2017 г. предусматривающий обязательное замещение указанной должности на основании конкурса, суд правильно пришел к выводу о том, что порядок ее замещения был нарушен.

Однако оспариваемое истицей распоряжение ее права и интересы не нарушает.

Признание незаконным распоряжения № от 09.04.2020г. о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» Налескина Е.Ю., расторжение с Налескиным Е.Ю. трудового договора по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ не влечет безусловную возможность для истицы занять должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское».

Применительно к рассмотренному спору истица Соловьева О.А. не обосновала, каким образом расторжение с Налескиным Е.Ю. трудового договора по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в безусловном порядке восстановит ее права и законные интересы, что является самостоятельным основанием для отказа в иске по причине избрания истцом ненадлежащего способа защиты.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что Соловьева О.А. не является надлежащим истцом по данным требованиям и соответственно правовых оснований для отмены вышеуказанного распоряжения в рамках рассмотрения настоящего иска не имеется.

Вывод суда о том, что должность заместителя руководителя администрации должна замещаться по результатам проведенного конкурса, не влечет за собой возложения на ответчика обязанности по проведению такого конкурса.

Исходя из содержания статьи 8, части 1 статьи 34, частей 1 и 2 статьи 35 Конституции Российской Федерации и абзаца 2 части 1 статьи 22 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения, Трудовой кодекс Российской Федерации не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения.

Не содержит таких норм и Федеральный закон № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации».

Учитывая вышеуказанное, решение суда первой инстанции в части удовлетворения исковых требований о возложении на главу городского поселения «Новочарское» обязанности объявить конкурс на замещение должности заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское», признания незаконным распоряжения № от 09.04.2020г. о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» Налескина Е.Ю., возложения обязанности по расторжению с Налескиным Е.Ю. трудового договора по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, являются не соответствующими нормам законодательства, регулирующим возникшие правоотношения, и в соответствии на основании, предусмотренном п. 4 ст. 330 ГПК РФ подлежит отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении указанных требований.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Решение Каларского районного суда Забайкальского края от 14 июля 2020 года отменить в части удовлетворения исковых требований Соловьевой О. А. о возложении на главу городского поселения «Новочарское» обязанности объявить конкурс на замещение должности заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское», признании незаконным распоряжения № от 09.04.2020г. о приеме на работу на должность заместителя руководителя администрации городского поселения «Новочарское» Налескина Е. Ю., возложении обязанности по расторжению с Налескиным Е. Ю. трудового договора по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Принять в указанной части новое решение об отказе в удовлетворении указанных требований.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий                    Чайкина Е.В.

Судьи                                Казакевич Ю.А.

Погорелова Е.А.