Решение по делу № 7У-4943/2021 [77-1854/2021] от 10.09.2021

Дело № 77-1854/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                 9 ноября 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Николаенко Е.Ю.,

судей Васильева А.П., Дежурной Г.М.,

при секретаре судебного заседания Колесниковой Е.Н.,

с участием прокурора Мамонтова А.О.,

защитника адвоката Усова В.Г., предъявившего удостоверение № 1589, ордер № 1772 от 26.10.2021,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе, дополнительной кассационной жалобе осужденного Шалманова Руслана Викторовича на приговор Спасского районного суда Приморского края от 28.05.2021,

                                       установила:

по приговору Спасского районного суда Приморского края от 28.05.2021

Шалманов Руслан Викторович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

17.11.2010 по приговору Спасского районного суда Приморского края по ст. 30 ч. 3 п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, 16.05.2019 освобожденный по отбытию наказания,

осужден за совершение преступления, предусмотренного п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ    11 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Шалманову Р.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания ему зачтено время нахождения под стражей с 28.05.2021 до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором решена судьба вещественного доказательства.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Шалманов Р.В. осужден за незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере путем его переброса на территорию ФКУ ИК-33 ГУФСИН России по <адрес>..

Преступление совершено 0510.2020 в ст. ФИО2 <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнительной кассационной жалобе осужденный Шалманов Р.В. выражает несогласие с приговором. Указывает, что необходимая совокупность доказательств его виновности в сбыте наркотических средств в деле отсутствует. На представленной сотрудниками ИК видеозаписи не видно, что он перекидывает наркотическое средство, он перекидывал на территорию колонии камни, а не наркотическое средство. Объяснения, явку с повинной от 05.10.2020 он давал в состоянии наркотического опьянения и под давлением сотрудников, оговорил себя и других, чему суд не дал оценку.

Также считает, что поскольку он является потребителем наркотических средств, суд должен был назначить судебно-психиатрическую экспертизу в порядке ст. 196 УПК РФ, однако суд его психическое состояние не исследовал.

Суд неправильно применил уголовный закон, квалифицировав его действия как оконченное преступление, поскольку оно не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Просит отменить приговор и привести его в соответствие с ФЗ № 67 от 05.04.2021.

В судебном заседании адвокат Усов В.Г. доводы кассационной жалобы поддержал, также указал о недопустимости использования в качестве доказательств объяснений Шалманова Р.В. от ДД.ММ.ГГГГ и показаний свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 о воспроизведении их содержания.

Прокурор Мамонтов А.О. полагал кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению, просил исключить из приговора указание на объяснения Шалманова Р.В. от ДД.ММ.ГГГГ и показания свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 в части о воспроизведении их содержания, как не соответствующие положениям ст. 75 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Николаенко Е.Ю., изложившей содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выслушав выступления участников процесса, рассмотрев материалы дела, проверив доводы кассационной жалобы осужденного, доводы участников процесса в судебном заседании, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 297 УГЖ РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в суде кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Обвинительный приговор в отношении Шалманова Р.В. вынесен обоснованно. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, установлены правильно, выводы суда не содержат противоречий, предположений.

Судом допущены нарушения уголовно-процессуального закона при оценке допустимости ряда доказательств.

В соответствии со статьей 74 УПК РФ доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 75 УПК РФ показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, адвоката, включая случаи отказа от защитника, и не поддержанные подозреваемым, обвиняемым в суде, являются недопустимыми.

По смыслу закона исключается возможность любого, прямого или опосредованного, использования содержащихся в них сведений для доказывания по уголовному делу, в том числе не допускается использование таких показаний обвиняемого путем допроса сотрудников правоохранительных органов об их содержании.

Вместе с тем, в нарушение вышеуказанных положений закона в приговоре имеется ссылка на содержание данных Шалмановым Р.В. 05.10.2020 объяснений в отсутствие защитника, а также имеется ссылка на показания оперативных сотрудников ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 о содержании данных объяснений, в то время как в судебном заседании Шалманов Р.В. их не подтвердил. Таким образом, указанные доказательства являются недопустимыми и подлежат исключению.

Однако их исключение не порождает сомнений в доказанности виновности Шалманова Р.В. в незаконном сбыте наркотических средств и юридической оценке его действий, поскольку иные    представленные доказательства верно оценены судом в соответствии с требованиями ст.ст.87,88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, и являются достаточными для вывода о виновности Шалманова Р.В..

Как видно из исследованных доказательств и не оспаривается самим осужденным, Шалманов Р.В. был застигнут непосредственно на месте преступления, его действия по перебрасыванию на территорию исправительной колонии в ночное время свертка с наркотическим средством были сразу обнаружены как сотрудниками ФКУ ИК-33, так и зафиксированы камерами наружного наблюдения, по месту жительства Шалманова Р.В. обнаружены следы тетрагидроканнабинола, также, как и на его руках, установлено нахождение самого Шалманова Р.В. при совершении преступления в состоянии наркотического опьянения вследствие употребления каннабиноидов. В судебном заседании Шалманов Р.В. не отрицал, что перекинул обнаруженные на территории ИК-33 сверток с наркотическим средством, при этом, отрицая свою осведомленность о его содержимом, пояснил, что было понятно, что в перебрасываемом им сверке находится какое-то запрещенное вещество. В ходе предварительного расследования в ходе очных ставок со свидетелями пояснял, что предполагал, наличие в свертках гашишного масла. При таких обстоятельствах суд обоснованно не принял доводы осужденного о том, что умысла на сбыт наркотического средства он не имел, поскольку его действия свидетельствуют об обратном.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, содержание явки с повинной в приговоре, как доказательства, не приведено. Кроме того, осужденный был застигнут на месте совершения преступления, обстоятельства совершенного преступления до оформления явки и дачи объяснений были известны.

Таким образом, обстоятельства дела судом установлены правильно.

Юридическая оценка действиям Шалманова Р.В., как оконченного преступления, вопреки доводам кассационной жалобы дана верная.

Согласно разъяснениям, данным в п. 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», учитывая, что диспозиция части 1 статьи 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем, в том числе когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Изъятие в таких случаях сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Предусмотренные ст. 196 УПК РФ основания для назначения психиатрической экспертизы отсутствовали. Сомнений в вменяемости Шалманова Р.В. у суда обоснованно не возникло. Согласно заключению наркологической экспертизы, у Шалманова Р.В. установлено пагубное, с вредными последствиями употребление каннабиноидов, клинических признаков наркомании у него не обнаруживается.

Наказание Шалманову Р.В. назначено справедливое, судом учтены все обстоятельства, влияющие на его вид и размер, в том числе смягчающие наказание обстоятельства: частичное признание вины, наличие заболевания.

Отягчающим наказание обстоятельством судом правильно признан рецидив преступлений, вид рецидива определен судом верно, с учетом этого правильно назначено отбывание наказания в исправительной колонии особого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Спасского районного суда Приморского края от 28.05.2021 в отношении Шалманова Руслана Викторовича изменить:

    исключить указание на использование в качестве доказательств: объяснений Шалманова Р.В. от 05.10.2020, показаний свидетелей ФИО13., ФИО14., ФИО16., ФИО15. в судебном заседании в части изложения данных Шалмановым Р.В. 05.10.2020 объяснений.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий                    Е.Ю. Николаенко

Судьи                                А.П. Васильев

Г.М. Дежурная