Решение по делу № 7У-3394/2021 [77-1838/2021] от 17.03.2021

ВОСЬМОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                                     дело № 77 - 1838/2021

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кемерово                                           27 мая 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Мусохранова Е.П.,

судей Гринсона Е.М., Павлова Р.Г.,

прокурора Клековкиной К.В.,

осужденного Высокина М.Г.,

при секретаре Шевченко А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Высокина М.Г., кассационному представлению заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 03.08.2020.

Приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 03.08.2020

Высокин Максим Геннадьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец    <адрес>, гражданин РФ, ранее судимый:

- 17.10.2018 мировым судьей судебного участка № 47 в Кировском районе г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 2 месяца; постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 21.03.2019 испытательный срок продлен на 3 месяца, постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 30.10.2019 испытательный срок продлен на 1 месяц,

осужден:

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 47 в Кировском судебном районе г. Омска от 17.10.2018.

В соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 47 в Кировском судебном районе г. Омска от 17.10.2018, назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В приговоре разрешен вопрос о мере пресечения, процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован.

Заслушав доклад судьи Мусохранова Е.П., выступление осужденного, поддержавшего доводы кассационной жалобы, кассационного представления, мнение прокурора, поддержавшего доводы кассационного представления, возражавшего против доводов кассационной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 03.08.2020 Высокин М.Г. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в значительном размере; за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере.

Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Высокин М.Г. выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что приобретенное наркотическое средство не планировал сбывать, хотел употребить сам. Как следователю, так и суду было известно, что он страдает тяжелым заболеванием и употреблял <данные изъяты> как обезболивающее средство. Инициатором продажи и покупки <данные изъяты> являлся ФИО5, действующий по указаниям сотрудников МВД, в связи с чем полагает, что имела место провокация. Считает, что по данному преступлению его следует оправдать. Указывает, что детализация телефонных соединений была истребована у оператора сотовой связи в нарушение Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Кроме того, полагает, что по факту незаконного сбыта наркотических средств в его действиях усматривается приготовление к преступлению. Указывает, что с учетом количества денежных средств, имевшихся у ФИО5, последний мог у него приобрести только <данные изъяты>. наркотического средства, что не образует значительный размер. Просит приговор суда изменить, переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, назначить наказание по правилам ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ. Также просит истребовать справку о его состоянии здоровья.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Октябрьского административного округа г. Омска Щербина П.П. просит жалобу оставить без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Омской области Тебенькова Е.М. выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что в описательно-мотивировочной части приговора судом установлено, что Высокин М.Г. незаконно приобрел наркотическое средство, между тем действия Высокина М.Г. квалифицированы судом по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере, при этом судом исключено из предъявленного обвинения незаконное приобретение Высокиным М.Г. наркотического средства. В обоснование принятого решения суд указал на отсутствие доказательств, подтверждающих указанный диспозитивный признак. Полагает, что выводы суда содержат существенные противоречия, которые поставили под сомнение правильность решения вопроса о виновности или невиновности осужденного, применения уголовного закона и справедливость назначенного наказания.

Просит приговор суда отменить в части осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ, направить уголовное дело в этой части на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда о виновности Высокина М.Г. в совершении преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе показаниями самого осужденного, данных им в судебном заседании, где он подтвердил факт хранения наркотических средств для личного употребления, а также данных в ходе предварительного следствия, где он сообщил о попытке сбыта наркотических средств ФИО5; показаниями свидетеля ФИО5, намеревавшегося приобрести у Высокина М.Г. наркотические средства; протоколами личного досмотра Высокина М.Г., в ходе которого у него были изъяты наркотические средства, материалами оперативно-розыскного мероприятия «Наблюдение», заключениями физико-химических экспертиз, а также иными исследованными и приведенными в приговоре доказательствами.

Все указанные доказательства получили надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения их допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела.

Нарушений положений Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" и уголовно-процессуального закона, ставящих под сомнение правомерность проведенных в отношении Высокина М.Г. оперативно-розыскного мероприятия и процессуальных действий, которые могли бы повлечь отмену или изменение судебных решений, не допущено.

Детализация телефонных соединений, на которую ссылается Высокин М.Г. в жалобе, получена в ходе выемки у последнего, произведенной с соблюдением требований ст. 183 УПК РФ, которая в последующем была осмотрена и приобщена к уголовному делу в качестве вещественного доказательства также без нарушения требований уголовно-процессуального закона.

Квалификация действий Высокина М.Г. является правильной и оснований для иной их юридической оценки, в том числе и которая указана в жалобе, не имеется.

Наказание Высокину М.Г. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств, а также с учетом положений ч.1 ст. 62, ч.3 ст.66 УК РФ.

Все заслуживающие внимание обстоятельства, имеющиеся по материалам уголовного дела и установленные судом, были учтены при решении вопроса о назначении Высокину М.Г. наказания. Иных смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, не усматривает и судебная коллегия.

Решение суда об отмене условного осуждения по приговору от 17.10.2018 и назначении окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ соответствует требованиям уголовного закона.

Основания для истребования дополнительных материалов по делу, связанных с состоянием здоровья осужденного, отсутствуют. Совокупность представленных доказательств позволила суду принять законное и обоснованное решение о назначении справедливого наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу такие нарушения были допущены.

Так, суд, исключив из квалификации действий Высокина М.Г. по преступлению, предусмотренному ч.2 ст.228 УК РФ, диспозитивный признак - незаконное приобретение наркотических средств, при приведении в приговоре описания преступного деяния, совершенного Высокиным М.Г., признанного судом доказанным, в нарушение п.1 ст.307 УПК РФ указал на незаконное приобретение наркотических средств, тем самым допустив противоречие в приговоре, в связи с чем данное указание подлежит исключению из приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. удовлетворить частично.

Приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 03.08.2020 в отношении Высокина Максима Геннадьевича изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора при описании преступного деяния по ч.2 ст.228 УК РФ указание на незаконное приобретение наркотических средств.

В остальном приговор в отношении Высокина М.Г. оставить без изменения, а кассационные жалобу и представление - без удовлетворения.

Председательствующий                     Е.П. Мусохранов

Судьи:                                 Е.М. Гринсон

                                    Р.Г. Павлов