Решение по делу № 7У-1475/2020 от 05.03.2020

№ 77-194/2020

КАССАЦИОННОЕ О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Владивосток                                      13 мая 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего     Николаенко Е.Ю.,

судей Любенко С.В., Дежурной Г.М.,

при помощнике судьи    Кирпичевой Е. В.,

с участием прокурора     Подражанца В.И.,

защитника адвоката    Калачинского А. А.,

осужденного    ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора <адрес> ФИО8 о пересмотре приговора Биробиджанского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1,

заслушав доклад судьи ФИО9, выступления: прокурора       ФИО6, полагавшего    необходимым    приговор и апелляционное определение отменить в части по доводам кассационного представления, осужденного ФИО1 и адвоката ФИО7, выразивших согласие с кассационным представлением,

                                          установила:

Приговором Биробиджанского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Железнодорожным районным судом <адрес> по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

ДД.ММ.ГГГГ Индустриальным районным судом <адрес> по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

ДД.ММ.ГГГГ Биробиджанским районным судом ЕАО по ч.2 ст.228, с учетом ст. 70 УК РФ по совокупности с приговорами от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытию срока наказания;

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Начало срока исчислено со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решен вопрос по вещественному доказательству.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным в приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства каннабиса (марихуаны) массой 1885,84 граммов в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в районе <адрес> <адрес>,

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор <адрес> ФИО8 выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями ввиду существенного нарушения уголовного закона. Указывает, что, ссылаясь на п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ суд принял решение о зачёте ФИО1 в срок лишения свободы времени содержания под стражей в полуторном размере, в то время как должен был руководствоваться положениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которым, лицам, осуждённым по ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания. Просит приговор изменить, зачесть период содержания под стражей ФИО1 с ДД.ММ.ГГГГ и заканчивая датой, предшествующей дате вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно – процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно- процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. Требования, предусмотренные ст. ст. 314 - 316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Правовая оценка содеянного дана верная. Наказание назначено с учетом всех обстоятельств, подлежащих учету при его назначении.

Вместе с тем состоявшиеся судебные решения подлежат отмене в части по следующим основаниям.

Согласно требованиям ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Указание в приговоре о зачете периода содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима не является незаконным. В связи с чем, приговор и апелляционное определение в отношении ФИО1 подлежат отмене в этой части.

Годичный срок со дня вступления приговора в законную силу не истек, а потому препятствий для отмены приговора в части, не имеется. Согласно положениям ч.ч.1,2 ст. 396, п. 11 ст. 397 УПК РФ, вопросы о зачете времени содержания под стражей рассматриваются в порядке исполнения приговора судом по месту его исполнения,

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ,

определила:

приговор Биробиджанского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 отменить в части указания о зачете в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания ФИО1 под стражей начиная с ДД.ММ.ГГГГ и заканчивая датой, предшествующей дате вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Материалы в этой части направить на рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в районный суд по месту исполнения приговора в ином составе суда.

В остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменения, кассационное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий                          Е.Ю. Николаенко

Судьи                                Г.М. Дежурная

                                    С.В. Любенко