Решение по делу № 22-8081/2020 от 13.11.2020

Председательствующий Шихалева Е.Л. Дело № 22-8081/2020

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 14 декабря 2020 года.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда

в составе:

председательствующего Анисимковой И.А.,

судей Алексейцевой Е.В., Ростовцевой Е.П.,

при секретаре Хамидуллиной Л.С.,

с участием:

осужденного Гаврилова А.В.,

его защитника – адвоката Максимовой Ю.А.,

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Пархоменко Н.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании 10 декабря 2020 года в ??????г. Екатеринбурге с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Гаврилова А.В. на приговор Талицкого районного суда Свердловской области от 25 сентября 2020 года, которым

Гаврилов А.В.,

<дата> года рождения,

ранее судимый:

- приговором Талицкого районного суда Свердловской области от 22 июля 2016 года по п. «г» ч. 2 ст. 117 УК РФ к наказанию в виде лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев;

- приговором Талицкого районного суда Свердловской области от 21 сентября 2017 года по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года; на основании постановления Тавдинского районного суда Свердловской области от 28 января 2020 года освобожден условно-досрочно на срок 5 месяцев 23 дня 17 февраля 2020 года;

- приговором мирового судьи судебного участка № 1 Талицкого района Свердловской области от 06 июля 2020 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 240 часов; по состоянию на 25 сентября 2020 года неотбытый срок наказания составил 184 часов обязательных работ;

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года; в соответствии с п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору Талицкого районного суда Свердловской области от 21 сентября 2017 года отменено; в силу ст. ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Талицкого районного суда Свердловской области от 21 сентября 2017 года в виде 2 месяцев лишения свободы, а также частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Талицкого района Свердловской области от 06 июля 2020 года в виде 15 дней лишения свободы, из расчета один день лишения свободы за 8 часов обязательных работ; окончательно Гаврилову А.В. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 2 месяца 15 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Гаврилову А.В. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу; на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время задержания Гаврилова А.В. в период с 21 июля 2020 года по 23 июля 2020 года, а также время его содержания под стражей с 25 сентября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; приговором суда также решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Алексейцевой Е.В., выступления осужденного Гаврилова А.В., его защитника – адвоката Максимовой Ю.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Пархоменко Н.А., просившей оставить приговор без изменения, судебная коллегия

установила:

Гаврилов А.В. приговором суда признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства – каннабиса (марихуаны) массой 74,3 г, то есть в значительном размере, а также в незаконных хранении, изготовлении без цели сбыта наркотического средства – масло каннабиса (гашишное масло) массой 7,71 г, то есть в крупном размере.

Преступление Гавриловым А.В. совершено с 10:20 20 июля 2020 года до 13:10 20 июля 2020 года в г. Талица Свердловской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Гаврилов А.В. просит приговор суда изменить, в связи с его незаконностью и несправедливостью. Автор жалобы указывает, что не приобретал наркотических средств, а лишь на поле собрал растение конопля. Полагает, что совершенное им деяние должно быть переквалифицировано на покушение на изготовление наркотического средства, так как к моменту его задержания гашишное масло не было готово к употреблению, поскольку до конца не было сварено. С учетом указанных обстоятельств просит снизить размер назначенного наказания.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Решение суда о признании Гаврилова А.В. виновным в инкриминируемом ему преступлении основано на приведённых в приговоре доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и надлежащим образом оценённых судом.

В заседании суда первой инстанции Гаврилов А.В. вину в предъявленном ему обвинении признал полностью, от дачи показания оказался, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ.

Согласно его показаниям в качестве подозреваемого, оглашенных в судебном заседании суда первой инстанции, Гаврилов А.В. подробно указал об обстоятельствах приобретения 20 июля 2020 года наркотического средства - каннабиса (марихуаны) путем сбора верхушечных частей растения «Конопля» и изготовления из него с помощью добавления ингредиентов 20 июля 2020 года наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла).

Показаниями свидетелей Т.А.В., К.В.П. – сотрудников полиции подтверждается, что 20 июля 2020 года поступила оперативная информация в отношении неизвестного мужчины, который на поле собирает коноплю. По прибытию на место происшествия ими был задержан Гаврилов А.В., который находился возле костра. Также рядом с костром стояла металлическая кастрюля с находящимся внутри веществом зеленого цвета, на земле были обнаружены вываренные растения, так называемые, «отжимки».

Обстоятельства обнаружения и изъятия металлической кастрюли с находящейся внутри жидкостью светло - зеленого цвета, а также «отжимок» из частей растений конопля зафиксированы в установленном порядке в протоколе осмотра места происшествия от 20 июля 2020 года. Показаниями свидетелей - понятых О.С.Г., С.О.В., подтверждается, что процедура обнаружения и изъятия данных объектов нарушена не была.

Размер наркотических средств: каннабис массой 74,3 г (значительный) и масло каннабиса (гашишное масло) - 7,71 г ( крупный) правильно определен судом на основании справки об исследовании, заключений экспертов, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года №1002.

Фактические обстоятельства и доказанность вины Гаврилова А.В. в совершенном преступлении не оспаривались осужденным и его защитником в судах первой и апелляционных инстанций.

Сам по себе довод осужденного о том, что им совершено покушение на незаконное изготовление наркотических средств, поскольку наркотическое средство на момент задержания не было готово к употреблению, опровергается справкой об исследовании (л.д.21-22), заключениями экспертов №6970, №6971(л.д.39-41,47-48), которые обнаружили в исследуемых объектах наркотические средства: каннабис (марихуану) и масло каннабиса (гашишное масло) и установили их конкретную массу. Оснований ставить под сомнение данные выводы специалистов у судебной коллегии не имеется. То обстоятельство, что Гаврилов А.В. не успел употребить наркотическое средство, а также полагал, что его требовалось доварить, не влияет на правовую квалификацию содеянного.

Кроме того, вопреки доводам Гаврилова А.В., сбор дикорастущих растений на поле в соответствии с п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (в ред. от 16 мая 2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", относится к их незаконному приобретению.

Таким образом, суд правильно установил, что Гаврилов А.В. совершил приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства – каннабиса массой 74,3 г, то есть в значительном размере, из которого изготовил и хранил без целей сбыта наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло) массой 7,71 г, в крупном размере, то есть совершил преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Оценивая доводы осужденного о несправедливости приговора и необходимости снижения размера назначенного наказания, судебная коллегия приходит к следующему.

При назначении наказания Гаврилову А.В. суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, сведения о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие и отягчающее наказание осужденного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Смягчающие обстоятельства, каковыми суд в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, а также на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ – признание осужденным вины, наличие на иждивении двух малолетних детей сожительницы Ш.К.В., в полной мере учтены судом при назначении наказания.

Судом первой инстанции также учтены и данные о личности Гаврилова А.В., его удовлетворительная характеристика с места жительства, факты привлечения к административной ответственности, то обстоятельство, что он имеет зависимость от наркотических средств.

Наряду со смягчающими обстоятельствами, судом обоснованно в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Гаврилова А.В., признан рецидив преступлений, вид которого является опасным. Вместе с тем, для исключения сомнений и неясностей в данной части приговор подлежит уточнению, так как суд ошибочно указал в приговоре, что отягчающее обстоятельство установлено на основании п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ, вместо п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Суд пришел к правильному выводу о невозможности исправления осужденного без изоляции от общества, не усмотрел оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, о чем указал в приговоре с приведением убедительных мотивов.

Размер наказания определен судом в соответствии с правилами ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Категория совершенного Гавриловым А.В. преступления не может быть изменена на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, поскольку судом установлено обстоятельство, отягчающее наказание. По этой же причине не может быть применена ч. 1 ст. 62 УК РФ. Наличие опасного рецидива преступлений исключает возможность применения положений ст. 73 УК РФ.

Учитывая, что Гаврилов А.В. совершил тяжкое преступление в период условно-досрочного освобождения, суд в полном соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ разрешил вопрос об отмене условно – досрочного освобождения по приговору Талицкого районного суда Свердловской области от 21 сентября 2017 года.

Наказание, назначенное осужденному, как за инкриминируемое преступление, так и по совокупности приговоров чрезмерно суровым не является, оснований для его смягчения судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительной колонии, где Гаврилов А.В. должен отбывать наказание, судом определён верно, в соответствии с положениями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, согласно ч. 3 ст. 128 УПК РФ при задержании лица срок наказания исчисляется с момента фактического его задержания. Как следует из материалов уголовного дела и установлено судом при постановлении приговора, Гаврилов А.В. фактически был задержан 20 июля 2020 года около 11:00 в г. Талице Свердловской области, в этот же день с ним был проведен ряд оперативно-розыскных мероприятий, по результатам которых составлены протоколы, поэтому следует уточнить в резолютивной части приговора, что в срок отбывания наказания Гаврилову А.В. необходимо зачесть время его содержания под стражей с 20 июля 2020 года по 23 июля 2020 года, а также время его содержания под стражей с 25 сентября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.15, ст. 389.16, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, ст. 389.26, ст. 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Талицкого районного суда Свердловской области от 25 сентября 2020 года в отношении Гаврилова А.В. изменить:

- в описательно - мотивировочной части приговора уточнить, что рецидив преступления признан отягчающим обстоятельством в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ;

- на основании с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания Гаврилову А.В. время его содержания под стражей в период с 20 июля 2020 года по 23 июля 2020 года, а также время его содержания под стражей с 25 сентября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Гаврилова А.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня оглашения, может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи: