Решение по делу № 7У-355/2024 [77-224/2024] от 17.01.2024

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         77-224/2024

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                                                       20 февраля 2024 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А.,

судей Горбачева А.Н., Юртаева Н.Н.,

с участием прокурора Сердюк А.Б.,

адвоката Калачинского А.А.,

при секретаре Бочкаревой А.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Балашова ФИО9 о пересмотре приговора Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2023 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ 2023 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А., выступление адвоката Калачинского А.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы и просившего изменить судебные решения, мнение прокурора Сердюк А.Б., предлагавшей изменить приговор и апелляционное определение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2023 года,

Балашов ФИО10, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ 2022 года Хасынским районным судом Магаданской области по ч.1 ст.264.1 УК РФ к обязательным работам на срок 240 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ 2022 года Хасынским районным судом Магаданской области по ч.2 ст.264.1 УК РФ, на основании ст.70, ст.71 УК РФ (приговор от 7 апреля 2022 года) к исправительным работам на срок 1 год 20 дней с удержанием 10% из заработной платы в доход государства, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 4 года,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей.

В соответствии с ч.1 ст.73 УК РФ назначенное Балашову ДД.ММ.ГГГГ. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 4 года, с возложением обязанностей, предусмотренных ч.5 ст.73 УК РФ.

Приговором разрешены вопросы о вещественных доказательствах, мере процессуального принуждения, процессуальных издержках.

Приговор Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2022 года постановлено исполнять самостоятельно.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 6 декабря 2023 года приговор изменен.

Из приговора исключено указание о применении положений ст.73 УК РФ к назначенному Балашову ДД.ММ.ГГГГ. наказанию в виде лишения свободы, а также указание о самостоятельном исполнении приговора Хасынского районного суда Магаданской области от 19 октября 2022 года.

Определено считать Балашова ФИО11 осужденным по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев со штрафом в размере 50 000 рублей.

На основании ст.70 УК РФ, с учетом п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания в виде исправительных работ и полного присоединения неотбытой части дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами по приговору Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2022 года, окончательно Балашову ДД.ММ.ГГГГ. назначено 3 года 6 месяцев 10 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 50 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 10 месяцев 25 дней.

Мера пресечения в отношении Балашова ФИО12 изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Срок наказания Балашову ФИО13 в виде лишения свободы определено исчислять с момента его фактического заключения под стражу.

Определением разрешены вопросы о порядке исполнения дополнительных наказаний.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Балашов ФИО14 признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, совершенные в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ 2023 года в п.Усть-Омчуг Тенькинского района Магаданской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Балашов ФИО15 выражает несогласие с апелляционным определением, считая его незаконным, несправедливым, вынесенным с существенными нарушениями уголовного, уголовно-процессуального законов и подлежащим отмене, а уголовное направлению на новое апелляционное рассмотрение. Обращает внимание, что не был осведомлен о способе употребления наркотика нанесенного на бумагу. Полагает, что при установлении размера наркотического средства d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25) следовало выделить нейтральное вещество, то есть бумагу, на которую был нанесен наркотик, однако органы предварительного следствия и суд исходили из общей массы наркотика вместе с бумагой. Считает, что вес бумаги, на которую нанесено наркотическое средство, не должен учитываться при определении размера наркотического средства. Кроме того выражает несогласие с решением суда апелляционной инстанции об исключении из приговора указания на применение положений ст.73 УК РФ об условном осуждении.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

В соответствии с п.7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 (в ред. от 16 мая 2017 года) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике, других местах).

Как следует из приговора, Балашов ФИО16. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Исходя из описания преступного деяния, признанного судом доказанным, Балашов ФИО17 незаконно приобрел у неустановленного лица путем покупки посредством переписки через сеть «Интернет», четырех бумажных фрагментов, содержащих в своем составе наркотическое средство - d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25). После получения почтового уведомления о прибытии заказа в почтовое отделение, Балашов ФИО18 ДД.ММ.ГГГГ 2023 года пришёл в почтовое отделение, расположенное в доме № 18 по ул.Мира в п.Усть-Омчуг Тенькинского района Магаданской области, где получил почтовое отправление с наркотическим средством d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25) и был задержан в указанном почтовом помещении сотрудниками УФСБ России по Магаданской области, а конверт с наркотическим изъят в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств».

Таким образом, судом установлено, что Балашов ФИО19. был задержан сотрудниками УФСБ сразу после того, как он получил почтовое отправление внутри которого находилось наркотическое средство, и его противоправные действия были пресечены непосредственно после приобретения наркотического средства - d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25).

Поскольку Балашов ФИО20. задержан в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия непосредственно после незаконного приобретения наркотического средства, то выводы суда о том, что он осуществлял незаконное хранение наркотического средства, являются необоснованными.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым судебные решения изменить, исключив осуждение Балашова ФИО21. за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере, и с учетом уменьшения объема обвинения смягчить ему наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ, а также окончательное наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ.

Действия Балашова ФИО22 подлежат квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, совершённое в крупном размере.

Учитывая обстоятельства дела и данные о личности виновного, судебная коллегия не находит оснований для смягчения назначенного Балашову ФИО23. дополнительного наказания в виде штрафа.

Иных оснований для изменения судебных решений судебная коллегия не находит.

Выводы суда о виновности Балашова ФИО24 в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства (d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25), совершенные в крупном размере основаны на совокупности приведенных в приговоре доказательств, получивших надлежащую оценку суда в соответствии с положениями ст.ст.17, 88 УПК РФ, в том числе на показаниях самого осужденного об обстоятельствах приобретения наркотического средства, показаниях свидетелей, на материалах оперативно-розыскных мероприятий, на заключениях судебных экспертиз.

Крупный размер наркотического средства (d-Лизергид (ЛСД, ЛСД-25) массой 0, 097 грамм, с учётом нейтрального вщества (бумаги), правильно установлен заключением эксперта и судом.

Заключение эксперта № 418 от 13 июля 2023 года, которым установлен вид и количество изъятого у Балашова ФИО25 наркотического средства соответствует положениям ст.204 УПК РФ, содержит данные об использованных методиках и ходе исследования, квалификация эксперта сомнений не вызывает, в связи с чем оснований для вывода о недопустимости данного доказательства не имеется.

При допросе эксперт ФИО26 подтвердила результаты проведенного исследования, дала пояснения относительно примененных методик, о невозможности произвести выделение массы чистого вещества из бумажных «марок» с наркотическим средством.

Таким образом, на основании исследованных доказательств в их совокупности действиям Балашова ФИО27 дана правильная юридическая оценка по ч.2 ст.228 УК РФ, а приведенные в кассационной жалобе обстоятельства, не опровергают правильность данной квалификации.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона проверены доводы апелляционного представления прокурора о незаконности применения к Балашову ФИО28. положений ст.73 УК РФ об условном осуждении. Апелляционное определение соответствует требованиям ст.389.28 УПК РФ, в нем приведены убедительные мотивы принятого судом решения об изменении приговора, исключении указаний на применение положений ст.73 УК РФ и о самостоятельном исполнении приговора от ДД.ММ.ГГГГ 2022 года. Не согласиться с выводами суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.40114 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ 2023 года в отношении осужденного Балашова ФИО29 изменить и исключить из его осуждения незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Смягчить Балашову ФИО30 наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, с учетом п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания в виде исправительных работ и полного присоединения неотбытой части дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами по приговору Хасынского районного суда Магаданской области от ДД.ММ.ГГГГ 2022 года, окончательно Балашову ФИО31 назначить 3 года 3 месяца 10 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 50 000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 10 месяцев 25 дней.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий                                                                С.А. Бусаров

Судьи                                                                                              А.Н. Горбачев

                                                                                               Н.Н. Юртаев