Решение по делу № 33-3202/2021 от 06.09.2021

Судья Калганова С.В.                                                     Дело № 2-1907/2021

    (первая инстанция)

       № 33-3202/2021

(апелляционная инстанция)

    АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Севастополь                                                                11 октября 2021 года

Судебная коллегия по гражданским делам Севастопольского городского суда в составе:

председательствующего, судьи - Григоровой Ж.В.,

судей - Козуб Е.В., Анашкиной И.А.,

при секретаре - Марушевской Т.В.,

    рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Козуб Е.В. апелляционную жалобу истца Даниловой Г. В. на решение Ленинского районного суда города Севастополя от 05 июля 2021 года по гражданскому делу по исковому заявлению Даниловой Г. В. к Товариществу собственников недвижимости "Персик" о признании недействительным решения общего собрания,

УСТАНОВИЛА:

Истец Данилова Г.В. обратилась в суд с иском к ответчику ТСН «Персик», просит признать недействительным решение общего собрания членов ТСН «Персик», проведенного с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год в форме заочного голосования, мотивируя исковые требования тем, что в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в ТСН «Персик» состоялось общее собрание членов товарищества в форме заочного голосования, которое проведено с существенным нарушением порядка созыва, подготовки и проведения. В связи с голосованием на заочном собрании через приложение – мессенджер Viber, позволяющий создавать сообщества и отправлять сообщения через сеть «Интернет», до подведения итогов голосования и размещения результатов голосования в Viber, без составления протокола общего собрания и доведения сведений до членов ТСН, истцу не могли быть известны. Протокол общего собрания не размещен, в Viber председатель разместил сообщение об итогах голосования ДД.ММ.ГГГГ. Как следует из сообщения, о результатах голосования по продлению полномочий председателя приняли участие 22 из 24 членов ТСН «Персик», проголосовали «за» - 21, воздержался – 1. Истцу неизвестно, проводилось ли заседание правления по вопросам назначения, подготовки и проведения общего собрания в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год в форме заочного голосования, кто являлся инициатором данного собрания с учетом положений устава товарищества и положений действующего законодательства, какое это собрание – очередное или внеочередное, решение правления не вывешивалось на доске объявлений и у истца не было возможности подготовить предложения для внесения на рассмотрение собранием вопросов, в том числе относительно доходно-расходной сметы. Следовательно, было допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания. Инициатива, порядок и проведение собрания исходили и совершались ФИО – председателем товарищества. Объявление о проведении заочного общего собрания ТСН «Персик» до ДД.ММ.ГГГГ было размещено в группе Viber только ДД.ММ.ГГГГ в повесткой собрания: Подведение итогов за прошедший год. Утверждение сметы на 2021 год. Электросети и приборы учета. Продление полномочий действующего председателя ТСН «персик» на следующий срок. Далее повестка дополнена: поступило предложение включить в повестку заочного общего собрания вопрос: О развитии территории ТСН «Персик». В нарушение Закона № 217-ФЗ объявление было размещено в Viber, который не является средством информационно - телекоммуникационной сети «Интернет», следовательно, было допущено нарушение в части размещения объявления о созыве собрания, также не соблюден срок уведомления членов Товарищества. О том, что при проведении заочного собрания членов ТСН «Персик» были нарушены правовые нормы, истец предупреждала председателя ДД.ММ.ГГГГ гола. При голосовании в Viber достоверно определить лицо по имени, фамилии или «нику» невозможно, также Viber не является информационно – коммуникационной сетью «Интернет», это противоречит ч. 1 ст. 160 ГК РФ. Следователь нарушен Закон 217-ФЗ. Истцу неизвестно составлялся ли протокол с указанием результатов голосования и списком голосовавших на общем собрании Товарищества. По запросу истца председатель отказался предоставить заверенные копии протокола, также сметы, финансово-экономического обоснования размера членских взносов, устава Товарищества и других документов, которые в соответствии с ч. 7 ст. 21 Закона 217-ФЗ предоставляются по требованию членов Товарищества. На общее собрание были вынесены вопросы, за которые фактически не голосовали. По сути, все собрание проводилось предателем товарищества с целью продления его полномочий, что противоречит уставу Товарищества и Закону 217-ФЗ.

Решением Ленинского районного суда города Севастополя от 05 июля 2021 года в удовлетворении иска Даниловой Г. В. к ТСН "Персик" о признании недействительным решения общего собрания отказано.

Истцом Даниловой Г.В. подана апелляционная жалоба, просит решение районного суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований, указывает, что при созыве, подготовке и проведении общего собрания ТСН «Персик» были допущены существенные нарушения норм Закона 217-ФЗ, главы 9.1 ГК РФ, в связи с чем, и в соответствии с требованиями ст. 181.4 ГК РФ решения этого собрания подлежат отмене, однако суд первой инстанции неправильно установил обстоятельства дела, неправильно применил нормы материального права, нарушил нормы процессуального права, и принял незаконное решение, отказав в удовлетворении иска. Суд не учел, что общее собрание было проведено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год в форме заочного голосования, правление не обеспечило возможность ознакомления с проектами документов и иными материалами, планируемыми к рассмотрению. В объявлении о созыве собрания, в протоколе и листах голосования были указаны разные формы проведения собрания очно-заочное или заочное. Объявление о собрании было размещено в Viber, который не является средством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», следовательно, было нарушено требование Закона 217-ФЗ в части размещения объявления о созыве собрания. Суд не учел, что в правоприменительной практике вопросы указываются в дательном падеже, начиная с предлога «О...» перед словами., которые начинаются с согласной буквы, или предлога «Об...» перед словами, которые начинаются с гласной буквы, но обязательно, чтобы по наименованию вопроса была понятна суть его содержания. Такие формулировки вопросов повестки дня как «Подведение итогов за прошедший год» вместо вопроса «О работе правления за период и задачах на 2021 год», как «Электросети и приборы учета», тем более, без предоставления материалов для ознакомления с ними, не позволяют определить суть рассматриваемого вопроса и подготовиться к выражению мнения о них. Голосование проводилось через приложение мессенджер Viber, многими участниками по именам и «никам», что не предусмотрено никакими правовыми нормами, на основании этих сведений достоверно идентифицировать лиц, принявших участие в заочном голосовании, невозможно. Суд не дал оценки обстоятельствам того, что повестка была дополнена вопросом «О развитии территории ТСН «Персик», однако внесение дополнительных вопросов в объявленную повестку дня непосредственно при проведении собрания не допускается. Рассмотрение вопроса повестки дня «Продление полномочий действующего председателя ТСН «Персик» на следующий срок» не основано на законе. Закон устанавливает порядок избрания членов правления, председателя товарищества и не предусматривает безальтернативное продление полномочий председателя, когда в опросных листах указана кандидатура только этого одного, действующего председателя. Судом не учтено, что ФИО не является правообладателем земельного участка в границах территории ТСН «Персик», следовательно, не может являться членом ТСН «Персик» и председателем товарищества, поэтому решение общего собрания о продлении его полномочий в должности председателя товарищества противозаконно и подлежит отмене. Кроме того, ФИО, не будучи членом товарищества, не имеет права участвовать в управлении делами товарищества, действует с превышением полномочий, подпадающих под действие ст. 286 УК РФ. Протокол общего собрания составлен не в соответствии с требованиями части 5 статьи 181.2 ГК РФ, в нем отсутствуют сведения о лицах, принявших участие в голосовании, дата, до которой проводилось голосование. В предоставленных суду листках эти сведения также отсутствуют, что является существенным нарушением порядка созыва и проведения собрания, по сути было проведено общее собрание в очной форме. К материалам общего собрания не был составлен и приобщен реестр членов товарищества, ведение которого обязательно. Отсутствуют сведения о лицах, принявших участие в заочном (очном) голосовании. Отчет председателя размещен в группе «Персик» в Viber ДД.ММ.ГГГГ, то есть, за 2 дня до окончания заочного голосования, следовательно, члены товарищества с этим отчетом ознакомлены не были, оснований для принятия решения по этому вопросу не имели. По вопросу повестки дня «Утверждение сметы на 2021 год» экономическое обоснование размера членских взносов и расчеты приходно-расходной сметы произведены не были, членам товарищества не предоставлены. Решение собрания до сведения членов товарищества не было доведено, председателем только в Viber было указано, что членский взнос не изменился, а смета была размещена ДД.ММ.ГГГГ, через 9 дней после окончания голосования, следовательно, приходно-расходная смета на 2021 год утверждена не была, ее применение в деятельности ТСН «Персик» незаконно. Согласно объяснениям председателя, смета утверждается после подтверждения полномочий председателя. Это объяснение председателя, как и многие его действия, свидетельствуют о его правовом невежестве, вследствие чего им было допущено много нарушений законодательства в подготовке и проведении общего собрания, в принятии решений. В решении суд много внимания и в большом объеме текста уделил ссылкам из Закона 217-ФЗ относительно порядка проведения общего собрания, к тому же, внеочередного, однако приведенные судом нормы не имеют отношения к конкретным обстоятельствам дела и к конкретным правоотношениям, которые судом правильно установлены не были. Суд указал, что истец Данилова Г.В. свое право не реализовала, не приняла участие в голосовании по избранию председателя ТСН «Персик», будучи уведомленной, в том числе по телефону, в течение ноября 2020 года не приняла участие в голосовании лично или в группе ТСН «Персик» в Viber, однако суд не принял во внимание, что для этого у Даниловой Г.В. были уважительные причины, в частности, ее знание допущенных нарушений законодательства при подготовке и проведении собрания, непринятие председателем ФИО ее замечаний и предложений, ее нежелание участвовать в принятии незаконных решений. Неучастие Даниловой Г.В. в заочном голосовании по вопросу о незаконном продлении полномочий председателя не является надлежащим доводом для отказа в иске. Ссылка суда на то обстоятельство, что факт избрания и утверждения ФИО зарегистрирован в УФНС России по <адрес>, ГУ - Центр предоставления государственных услуг по установлению пенсий ПФ РФ, в ЕГРН, не может являться доводом законности принятого судом решения, поскольку к полномочиям этих органов не относятся вопросы проверки законности принятых общим собранием решений, эти органы приняли предоставленные ФИО документы без исследования их законности и/или достоверности. Обстоятельства того, что решения приняты большинством голосов, не могут быть основанием для признания законными решений собрания и для отказа в удовлетворении иска, если эти решения приняты незаконно или с существенными нарушениями установленного порядка. Вывод суда о том, что решение собрания не может повлечь существенные неблагоприятные последствия для истца, является ошибочным. Права и законные интересы истца, члена ТСН «Персик», а также иных членов ТСН «Персик», существенно нарушаются незаконным продлением полномочий председателя лицу, которое не может быть председателем, введением в действие приходно-расходной сметы, которая не обсуждалась, не была проголосована и не была принята, ее применение в деятельности ТСН «Персик», членом которого Данилова Г.В. является, незаконно.

Ответчиком ТСН «Персик» поданы письменные возражения на апелляционную жалобу истца, в которых указывает на законность судебного акта, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции истец Данилова Г.В. доводы апелляционной жалобы поддержала, просила отменить решение районного суда и принять новое решение об удовлетворении иска в полном объеме.

Представитель ответчика ТСН «Персик» ФИО возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта районного суда, указывая на отсутствие оснований, предусмотренных законом для признания недействительным решения общего собрания ТСН «Персик», принятое ДД.ММ.ГГГГ по итогам заочного голосования с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Судебная коллегия, заслушав доклад судьи Козуб Е.В., доводы истца Даниловой Г.В., возражения представителя ответчика ТСН «Персик» ФИО, обсудив доводы апелляционной жалобы и письменных возражений, изучив материалы гражданского дела, проверив законность и обоснованность судебного акта районного суда в пределах доводов апелляционной жалобы в порядке части 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения районного суда и принятия по делу нового решения об удовлетворении исковых требований.

В соответствии с частью 1 статьи 195 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, решение суда должно быть законным и обоснованным.

В пункте 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 года № 23 «О судебном решении», разъяснено, что решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59-61, 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

В соответствии с частью 1 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального или норм процессуального права.

Судебным разбирательством установлено, что Данилова Г.В. является членом ТСН «Персик», является собственником земельного участка №, расположенного в городе Севастополе, Ленинский район, ТСН «Персик».

Истец Данилова Г.В. не приняла участия в голосовании по избранию председателя ТСН «Персик» и по иным вопросам повестки общего собрания, будучи уведомленной в мессенджере Viber и по телефону ДД.ММ.ГГГГ о вопросах повестки дня общего собрания, проводимого с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ путем заочного голосования.

Даниловой Г.В. ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ звонил председатель ТСН, объяснял необходимость проголосовать по повестке, но Данилова Г.В. в течение ноября 2020 года не приняла участия в голосовании лично или в группе ТСН «Персик» в Viber по повестке.

Согласно реестра членов ТСН «Персик» на ДД.ММ.ГГГГ в товариществе 24 члена.

Согласно протоколу общего собрания членов ТСН «Персик» от ДД.ММ.ГГГГ и приложения № к нему, в голосовании приняли участие 21 член из 24 членов ТСН «Персик», результаты голосования по всем вопросам повестки дня единогласно проголосовали «за».

Согласно протоколу собрания правления ТСН «Персик» от ДД.ММ.ГГГГ, в голосовании приняли участие 22 члена из 24 членов: по повестке об избрании председателя проголосовали: «за» - 21; «против» - 0, «воздержался» - 1, не отдали свои голоса – 2. По иным вопросам повестки дня результаты голосования не отражены (не подсчитаны).

Данным протоколом правления от ДД.ММ.ГГГГ утверждены итоги голосования, утверждено приложение № к протоколу от ДД.ММ.ГГГГ. Председателем ТСН «Персик» избран и утвержден ФИО, сведения зарегистрированы в УФНС России по г. Севастополю, ГУ – Центр предоставления государственных услуг по установлению пенсий ПФ РФ, в ЕГРН.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований Даниловой Г.В., исходя из надлежащего и своевременного уведомления членов товарищества о проведении общего собрания с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, соответствия способа уведомления требованиям устава товарищества, наличия кворума, соблюдения процедуры созыва, порядка проведения собрания и голосования, в отсутствие нарушения прав истца.

Однако, с такими выводами суда первой инстанции не может согласиться судебная коллегия.

В соответствии с п. 1 ст. 123.12 Гражданского кодекса Российской Федерации, товариществом собственников недвижимости признается добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в том числе в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, садовых домов, садовых или огородных земельных участков и т.п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона, находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законами.

         В товариществе собственников недвижимости создаются единоличный исполнительный орган (председатель) и постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган (правление).

Специальные нормы ГК РФ об органах управления товарищества собственников недвижимости (п. 2 ст. 123.14) предусматривают, что в товариществе собственников недвижимости создаются единоличный исполнительный орган (председатель) и постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган (правление).

Согласно ст. 181.4 ГК РФ, решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Согласно ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если: допущено существенное нарушение порядка принятия решения о проведении, порядка подготовки и проведения заседания общего собрания или заочного голосования участников общества, а также порядка принятия решений общего собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания; у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия.

Решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в заседании или заочном голосовании либо голосовавший против принятия оспариваемого решения (п. 4 ч. 1 ст. 181.4 ГК РФ).

Согласно ч. 4 ст. 181.4 ГК РФ, решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

Согласно ст. 181.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в заседании или заочном голосовании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; принято при отсутствии необходимого кворума; принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; противоречит основам правопорядка или нравственности.

Согласно ст. 56 ГПК РФ, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Согласно Уставу ТСН «Персик», утвержденному решением общего собрания членов ТСН «Персик», оформленным протоколом № от ДД.ММ.ГГГГ, высшим органом Товарищества является Общее собрание членов Товарищества (п. 9.1).

В Товариществе создаются постоянно действующий единоличный исполнительный орган (Председатель Товарищества) и коллегиальный исполнительны орган (Правление Товарищества) (п. 9.3).

Председатель Товарищества, члены Правления Товарищества, Ревизионная комиссия избираются на Общем собрании членов Товарищества на срок в три года из числа членов Товарищества голосованием. Решение о порядке голосования по вопросам указанным в настоящей части, принимается Общим собранием членов Товариществе простым большинством голосов членов Товарищества. Одно и то же лицо может переизбираться неограниченное количество раз на должности в органах Товарищества (п. 9.5).

Согласно п. 10.1 Устава, к полномочиям Общего собрания членов Товарищества относятся, кроме прочего, избрание органов Товарищества (Председателя Товарищества, членов Правления Товарищества, Ревизионной комиссии), досрочное прекращение их полномочий (п. 2); определение условий, на которых осуществляется оплата труда Председателя Товарищества, бухгалтера, а также иных лиц, с которыми Товарищество заключило трудовые договоры (п. 2); утверждение приходно-расходной сметы Товарищества и принятие решения о ее исполнении (п. 14); определение размера и сроков внесения взносов, порядка расходования целевых взносов, а также размера и сроков внесения платы, предусмотренной пунктами 2.3 и 2.4 Устава (п. 17); утверждение финансово-экономического обоснования размера взносов, финансово-экономического обоснования размера платы, предусмотренной пунктами 2.3 и 2.4 Устава (п. 18).

Согласно п. 10.2 Устава, по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 6, 10, 17, 18 пункта 10.1 Устава, решения общего собрания членов Товарищества принимаются квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа присутствующих на общем собрании членов Товарищества.

Согласно п. 10.3 Устава, по иным вопросам, указанным в пункте 10.1 Устава, решения общего собрания членов Товарищества принимаются большинством голосов от общего числа присутствующих на общем собрании членов Товарищества.

Согласно п. 10.4 Устава, общее собрание членов Товарищества может быть очередным или внеочередным.

Очередное Общее собрание членов Товарищества созывается Председателем, Правлением Товарищества по мере необходимости, но не реже че один раз в год (п. 10.5 Устава).

Согласно п. 10.11 Устава, уведомление о проведении Общего собрания членов Товарищества не менее чем за две недели до дня его проведения: 1)    направляется письмом по адресам, указанным в реестре членов Товарищества в форме электронного или смс сообщения; 2)    размещается в группе Товарищества "Персик", в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”, в "Viber".

В уведомлении о проведении Общего собрания членов Товарищества должны быть указаны перечень вопросов, подлежащих рассмотрению на общем собрании членов Товарищества, дата, время и место проведения общего собрания членов Товарищества. Включение в указанный перечень дополнительных вопрос непосредственно при проведении такого собрания не допускается (п. 10.12 Устава).

Согласно п. 10.13 Устава, правление Товарищества обязано обеспечить возможность ознакомления с проектами документов и иными материалами, планируемыми к рассмотрению на Общем собрании членов Товарищества, не менее чем за семь дней до даты проведения Общего собрания членов Товарищества, в том числе с проектом приходно-расходной сметы, в случае, если повестка общего собрания членов Товарищества предусматривает вопросы об утверждении приходно-расходной сметы Товарищества.

Ознакомление с проектами документов и иными материалами, планируемыми к рассмотрению на общем собрании, возможно в месте, где располагаются органа управления Товариществом в определенные для этого дни и время, и/или размещение проектов документов на информационном щите, расположенном на территории Товарищества, а также иными доступными правлению способами.

В случае нарушения срока, предусмотренного настоящим пунктом, рассмотрение указанных проектов документов и иных материалов на Общем собрании членов Товарищества не допускается.

Согласно п. 10.14 Устава, для членов Товарищества, а также для всех не являющихся его членами правообладателей земельных участков, расположенных в границах территории Товарищества, должен быть обеспечен свободный доступ к месту проведения общего собрания членов Товарищества.

Согласно п. 10.15 Устава, общее собрание членов Товарищества правомочно, если на указанном собрании присутствует более чем пятьдесят процентов членов Товарищества, их представителей.

Полномочия представителя члена Товарищества должны быть подтверждены доверенностью, выданной в соответствии с требованиями статей 485, 185-1, 186, 187 ГК РФ, удостоверена нотариально или должностными лицами, приравненными к нотариальным в соответствии со статьей 185-1 Гражданского кодекса РФ.

Согласно п. 10.17 Устава, в случаях, определенных Правлением Товарищества, решение Общего собрания членов Товарищества может быть принято в форме очно-заочного голосования.

Результаты очно-заочного голосования при принятии решений Общим собранием членов Товарищества определяются: 1) личными подписями членов Товарищества, проголосовавших по повестке очно-заочно в приложении, являющемся неотъемлемой частью протокола Общего собрания; 2) решением очно-заочного голосования членов Товарищества по вопросам повестки Общего собрания признаётся наличие в приложении к протоколу Общего собрания подписей членов Товарищества (п. 10.18 Устава).

Согласно п. 10.19 Устава, Общее собрание выносит решение, которое оформляется протоколом. Протокол Общего собрания членов Товарищества подписывается председательствующим на общем собрании членов Товарищества.

В случае принятия Общим собранием членов Товарищества решения путем очно-заочного голосования к такому решению прилагается приложение с подписями членов Товарищества, согласных с вынесенным по повестке решением.

Пунктом 10.20 Устава предусмотрено, что принятие решения Общего собрания членов Товарищества путем заочного голосования не предполагает очного обсуждения вопросов повестки такого собрания и осуществляется путем подведения итогов голосования членов Товарищества подписями в приложении или направивших свои решения в письменной форме по вопросам повестки Общего собрания членов Товарищества в его Правление до установленного Правлением срока, который фиксируется днем проведения такого общего собрания путем заочного голосования.

Согласно п. 10.21 Устава, решения Общего собрания членов Товарищества являются обязательными для исполнения членами Товарищества, а также собственниками земельных участков, расположенных в границах территории ТСН «Персик», которые не являются членами Товарищества.

Согласно п. 11.7 Устава, к полномочиям Правления Товарищества относятся, кроме прочего, принятие решения о проведении Общего собрания членов Товарищества и обеспечение принятия решения Общего собрания членов Товарищества в форме очного или очно-заочного голосования (п. 2); принятие решения о проведении внеочередного Общего собрания членов Товарищества или о необходимости проведения внеочередного Общего собрания членов Товарищества в форме очно-заочного или заочного голосования (п. 3); составление приходно-расходных смет и отчетов Правления Товарищества, представление их на утверждение общему собранию членов Товарищества (п. 9); подготовка финансово-экономического обоснования размера взносов, вносимых членами Товарищества, и размера платы, предусмотренной пунктами 2.3, 2.4 Устава (п. 15); приходно-расходная смета Товарищества, составляемая Правлением Товарищества, должна содержать указание на размер предполагаемых доходов и расходов Товарищества, перечень предполагаемых мероприятий и ответственных за обеспечение должностных лиц Товарищества (п. 11.9); приходно-расходная смета может составляться на календарный год или на иной срок, во время которого предполагается осуществление мероприятий, требующих расходов Товарищества (п. 11.10).

Согласно раздела 12 Устава, председатель Товарищества избирается Общим собранием членов Товарищества из состава Правления или принимается на работу по трудовому договору сроком на три года и является исполнительным органом Товарищества в соответствии с действующим Уставом.

Полномочия Председателя определяются Уставом Товарищества и законами Российской Федерации.

Председатель Товарищества действует без доверенности от имени Товарищества, в том числе: 1) председательствует на заседаниях Правления Товарищества; 2)    имеет право первой подписи под финансовыми документами, которые в соответствии с Уставом Товарищества не подлежат обязательному одобрению Правлением Товарищества или Общим собранием членов Товарищества; 3) подписывает документы Товарищества, в том числе одобренные решением Общего собрания членов Товарищества, а также подписывает протоколы заседания Правления Товарищества; 4)    заключает сделки, открывает и закрывает банковские счета, совершает иные операции по банковским счетам, в том числе на основании решений Общего собрания членов Товарищества и Правления Товарищества, в случаях, если принятие решений о совершении таких действий относится к исключительной компетенции Общего собрания членов Товарищества или Правления Товарищества; 5)    принимает на работу в Товарищество работников по трудовым договорам, осуществляет права и исполняет обязанности Товарищества как работодателя по этим договорам; 6) выдает доверенности без права передоверия; 7) осуществляет представительство от имени Товарищества в органах государственной власти, органах местного самоуправления, а также в отношениях с иными лицами; 8)    рассматривает обращения (заявления, ходатайства) членов Товарищества и лиц, не являющихся его членами.

Председатель Товарищества в соответствии с Уставом Товарищества исполняет другие необходимые для обеспечения деятельности Товарищества обязанности, предусмотренные настоящим Уставом (п. 12.2).

Судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционной жалобы истца относительно незаконности проведения общего собрания членов ТСН «Персик» исходит из следующего.

Согласно статьи 1 Федерального закона от 29.07.2017 N 217-ФЗ "О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с ведением гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд.

Настоящий Федеральный закон определяет особенности гражданско-правового положения некоммерческих организаций, создаваемых гражданами для ведения садоводства и огородничества в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Статьей 2 Федерального закона от 29.07.2017 N 217-ФЗ "О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что правовое регулирование отношений, связанных с ведением гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд, осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.

Исходя из сведений ЕГРЮЛ, положений Устава ТСН «Персик», задач, целей деятельности ТСН «Персик», к правоотношениям сторон подлежит применению Федеральный закон от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Статьей 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» определены вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества. К исключительной компетенции общего собрания членов товарищества относятся, в том числе, избрание органов товарищества (председателя товарищества, членов правления товарищества), ревизионной комиссии (ревизора), досрочное прекращение их полномочий; утверждение приходно-расходной сметы товарищества и принятие решения о ее исполнении; утверждение отчетов правления товарищества, отчетов председателя товарищества; определение размера и срока внесения взносов, порядка расходования целевых взносов, а также размера и срока внесения платы, предусмотренной частью 3 статьи 5 настоящего Федерального закона; утверждение финансово-экономического обоснования размера взносов, финансово-экономического обоснования размера платы, предусмотренной частью 3 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Частями 5-12 ст. 17 указанного Федерального закона предусмотрено, что общее собрание членов товарищества может быть очередным или внеочередным.

           Очередное общее собрание членов товарищества созывается правлением товарищества по мере необходимости, но не реже чем один раз в год.

Внеочередное общее собрание членов товарищества должно проводиться по требованию: 1) правления товарищества; 2) ревизионной комиссии (ревизора); 3) членов товарищества в количестве более чем одна пятая членов товарищества.

Внеочередное общее собрание членов товарищества может быть проведено также по требованию органа местного самоуправления по месту нахождения территории садоводства или огородничества.

В случаях, предусмотренных пунктами 2, 3 части 7 и частью 8 настоящей статьи, требование о проведении внеочередного общего собрания членов товарищества вручается лично председателю товарищества либо направляется заказным письмом с уведомлением о вручении председателю товарищества или в правление товарищества по месту нахождения товарищества.

Требование о проведении внеочередного общего собрания членов товарищества должно содержать перечень вопросов, подлежащих включению в повестку внеочередного общего собрания членов товарищества, а также может содержать предлагаемые решения по каждому из них.

Правление товарищества не позднее тридцати дней со дня получения требования, указанного в частях 7 и 8 настоящей статьи, обязано обеспечить проведение внеочередного общего собрания членов товарищества.

            В случае нарушения правлением товарищества срока и порядка проведения внеочередного общего собрания членов товарищества, установленного частью 11 настоящей статьи, ревизионная комиссия (ревизор), члены товарищества, орган местного самоуправления, требующие проведения внеочередного общего собрания членов товарищества, вправе самостоятельно обеспечить проведение внеочередного общего собрания членов товарищества при условии соблюдения положений частей 13 - 18 настоящей статьи.

Отменяя решение районного суда и признавая недействительным решение общего собрания членов ТСН «Персик» от ДД.ММ.ГГГГ, принятое по результатам заочного голосования с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, судебная коллегия исходит из того, что отсутствовали основания, предусмотренные статьей 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» для проведения такого собрания и разрешения вопросов на данном собрании, проведенного путем заочного голосования, поскольку представителем ответчика не предоставлено суду доказательств о наличии решения правления товарищества о созыве очередного общего собрания, а также требований в правление о созыве внеочередного общего собрания членов товарищества ревизионной комиссии (ревизора); членов товарищества в количестве более чем одна пятая членов товарищества, или требования органа местного самоуправления, решений правлений о созыве на основании таких требований. Сам председатель товарищества в силу вышеуказанных норм материального права не имеет полномочий единолично решать вопрос о созыве собрания членов товарищества.

Частями 24-26 статьи 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ предусмотрено, что результаты очно-заочного голосования при принятии решений общим собранием членов товарищества определяются совокупностью: 1) результатов голосования при очном обсуждении вопросов повестки общего собрания членов товарищества; 2) результатов голосования членов товарищества, направивших до проведения общего собрания членов товарищества свои решения в письменной форме по вопросам повестки общего собрания членов товарищества в его правление.

Решения общего собрания членов товарищества оформляются протоколом с указанием результатов голосования и приложением к нему списка с подписью каждого члена товарищества либо каждого представителя члена товарищества, принявших участие в общем собрании членов товарищества. Протокол общего собрания членов товарищества подписывается председательствующим на общем собрании членов товарищества. В случае принятия общим собранием членов товарищества решения путем очно-заочного голосования к такому решению также прилагаются решения в письменной форме лиц, указанных в пункте 2 части 24 настоящей статьи. В случае участия в общем собрании членов товарищества лиц, указанных в части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, результаты голосования таких лиц по вопросам повестки общего собрания членов товарищества оформляются по правилам, предусмотренным настоящей частью для оформления результатов голосования членов товарищества.

Принятие решения общего собрания членов товарищества путем заочного голосования не предполагает очного обсуждения вопросов повестки такого собрания и осуществляется путем подведения итогов голосования членов товарищества, направивших до дня проведения такого общего собрания свои решения в письменной форме по вопросам повестки общего собрания членов товарищества в его правление.

Согласно реестру, на ДД.ММ.ГГГГ количество членов ТСН «Персик» составляет 24 человека.

Истец пояснила, что в пределах территории ТСН «Персик» (ранее - садовое товарищество «Персик») расположены 42 земельных участка, что не оспаривалось представителем ответчика.

ДД.ММ.ГГГГ состоялось подведение итогов по результатам заочного голосования (подсчет голосов) членов ТСН «Персик», оформленное протоколом от ДД.ММ.ГГГГ. Подсчет голосов произведен по количеству подписей в приложении № к протоколу и сведений (ответов на смс председателя товарищества) в мессенджере Viber, по телефону. В переписке в мессенджере Viber ответы получены на вопрос «Продление полномочий председателя», на иные вопросы повестки дня ответы не даны. При этом, из распечатки в мессенджере Viber видно, что количество членов ТСН, которых можно идентифицировать согласно реестру, представленному представителем ответчика в суд, 5 человек (ФИО, ФИО, ФИО, ФИО, ФИО), невозможно сопоставить и определить членство лиц – Юлии Анатольевны (л.д. 58), не указана фамилия, земельный участок № указанный в переписке согласно реестра и приложения относится к члену товарищества ФИО; Андрей Гаррисонович – не указана фамилия и номер земельного участка, в реестре и в приложении к протоколу таких инициалов у членов ТСН не установлено.

Согласно приложению № к протоколу от ДД.ММ.ГГГГ заочного общего голосования членов ТСН «Персик» - голосование по продлению полномочий председателя правления ТСН «Персик» ФИО, в списке указано 27 человек, из которых 23 человека являются членами ТСН «Персик». В графе «ЗА» указано 21 человек.

Принимая во внимание доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу о том, что из представленных документов не ясно в какой форме было проведено голосование членов товарищества по вопросу продления полномочий председателя правления ТСН «Персик» ФИО (очно-заочного или заочного голосования).

Согласно уведомлению, опубликованному в Viber", ДД.ММ.ГГГГ члены ТСН «Персик» уведомлены о проведении ДД.ММ.ГГГГ заочного общего собрания.

Согласно протоколу собрания правления от ДД.ММ.ГГГГ, по первому вопросу повестки дня (подсчет голосов по голосованию на выборах председателя ТСН «Персик») выступил председатель собрания ФИО, который сообщил, что данное голосование проходило очно-заочно. При этом, ответчиком не представлено документов, подтверждающих очное голосование, кто присутствовал ДД.ММ.ГГГГ из членов ТСН «Персик» и лиц, не являющихся членами товарищества, кто голосовал (количество, списки, голосование таких лиц).

Правление своим решением утвердило приложение № к протоколу от ДД.ММ.ГГГГ, подтверждающее результаты голосования, в котором указано на то, что общее собрание проведено заочно.

В самом протоколе общего собрания членов ТСН «Персик» от ДД.ММ.ГГГГ не указано, в какой форме проведено голосование по данному вопросу.

Сопоставляя реестр членов ТСН «Персик» на ДД.ММ.ГГГГ с приложением № к протоколу от ДД.ММ.ГГГГ, судебная коллегия не соглашается с выводами суда первой инстанции о наличии кворума, необходимого для проведения собрания, наличия кворума для разрешения вопросов повестки дня, которые могли быть разрешены путем заочного голосования.

В соответствии с частями 2-4 ст. 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», по вопросам, указанным в пунктах 1 - 6, 10, 17, 21 - 23 части 1 настоящей статьи, решения общего собрания членов товарищества принимаются квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа присутствующих на общем собрании членов товарищества.

По вопросам, указанным в пунктах 4 - 6, 21 и 22 части 1 настоящей статьи, решения общего собрания членов товарищества принимаются с учетом результатов голосования лиц, указанных в части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, проголосовавших по указанным вопросам в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

По иным вопросам, указанным в части 1 настоящей статьи, решения общего собрания членов товарищества принимаются большинством голосов от общего числа присутствующих на общем собрании членов товарищества.

Согласно ч. 19 ст. 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», общее собрание членов товарищества правомочно, если на указанном собрании присутствует более чем пятьдесят процентов членов товарищества или их представителей.

В приложении № к протоколу от ДД.ММ.ГГГГ указано 27 лиц, из них членами товарищества, согласно реестру членов товарищества на ДД.ММ.ГГГГ, указано 23 человека. Подписи напротив отметки о голосовании «За» имеются у 10 членов товарищества. Как пояснил представитель ответчика, за члена товарищества ФИО голосовала его дочь по доверенности. Доверенность в суд первой и апелляционной инстанции не представлена представителем ответчика.

Напротив 8 фамилий членов товарищества указано, что они проголосовали «ЗА» группе "Viber", напротив фамилий 2-х членов товарищества указано, что они проголосовали «ЗА» по телефону, 1 член товарищества воздержался от голосования, 1 член товарищества не голосовал.

В приложении отсутствует член ТСН – ФИО (сособственник участка № с ФИО), указанная в реестре членов товарищества.

Исходя из того, что общее собрание правомочно только при участии в голосовании более чем 50% членов товарищества (п.10.15 Устава и ч. 19 ст. 17 ФЗ-217), что составляет 13 членов (24 : 2 + 1), а в данном случае, с учетом 10 подписей членов, принявших участие в голосовании, данное собрание не было правомочно разрешать вопросы, включенные в повестку данного собрания, все решения по принятым ДД.ММ.ГГГГ вопросам являются недействительными в силу закона.

       Кроме того, для принятия собранием членов товарищества решения по вопросам повестки дня, а именно, по вопросу избрания правления (включая председателя, членов правления, ревизионной комиссии), для определения размера и сроков внесения взносов, порядка расходования целевых взносов, а также, размера и сроков внесения платы, предусмотренной пунктами 2.3 и 2.4 Устава, утверждения финансово-экономического обоснования размера платы, предусмотренной пунктами 2.3 и 2.4 Устава, утверждение приходно-расходной сметы товарищества и принятие решения о ее исполнении, необходимо наличие 2\3 голосов членов товарищества «Персик» - 16, однако, голосовало только 10 членов ТСН «Персик».

Голоса членов, указанных в приложении №, как проголосовавших по телефону и в "Viber", учету не подлежат, поскольку такая форма голосования противоречит нормам Федерального закона 217-ФЗ и Уставу товарищества и нормам Федерального закона 217-ФЗ.

Также, судебная коллегия обращает внимание, что после подсчета голосов членов ТСН по результатам заочного голосования ДД.ММ.ГГГГ, правление приняло решение, оформленное протоколом от ДД.ММ.ГГГГ, о результатах подсчёта голосов.

Также, судебная коллегия считает, что решение общего собрания членов ТСН «Персик» от ДД.ММ.ГГГГ, принятое по результатам заочного голосования с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, является недействительным, поскольку не все члены товарищества, указанные в реестре извещены о проведении общего собрания путем заочного голосования, что подтверждено приложением № к протоколу общего собрания от ДД.ММ.ГГГГ и распечаткой из программы мессенджер "Viber" (л.д. 56, 118, 122-127).

          Кроме того, не обеспечен доступ к участию в общем собрании лицам (собственникам земельных участок в пределах ТСН «Персик»), не являющихся членами товарищества, путем их извещения в соответствии с требованиями части 6 ст. 5, ч. 16 ст. 17 ФЗ-217, возможности их голосования по вопросу об утверждении приходно-расходной сметы относительно определение размера и срока внесения взносов, порядка расходования целевых взносов, а также размера и срока внесения платы; утверждение финансово-экономического обоснования размера взносов, финансово-экономического обоснования размера платы, предусмотренных частью 3 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Судебным разбирательством установлено, что в повестку общего собрания для заочного голосования включен вопрос об утверждении приходно-расходной сметы, которая содержит размер не только членских, но и целевых взносов, по указанному вопросу лица, не являющиеся членами ТСН, имели право голосовать.

Также, в силу частей 21 и 22 ст. 17 указанного Федерального закона предусмотрено, что, в случаях, определенных правлением товарищества, решение общего собрания членов товарищества может быть принято в форме очно-заочного или заочного голосования.

          По вопросам, указанным в пунктах 1, 2, 4 - 6, 10, 17, 21 - 23 части 1 статьи 17, проведение заочного голосования не допускается.

Судебная коллегия считает, что вопросы об избрании председателя правления ТСН «Персик» (продления полномочий действующего председателя), об утверждении сметы на 2021 год (включая утверждение членских и целевых взносов), утверждение отчетов правления, председателя (как указано в повестке подведение итогов за прошедший год) не подлежали разрешению путем заочного голосования, решение общего собрания членов ТСН «Персик» путем проведения заочного голосования по указанным вопросам является недействительным, результаты голосования по данным вопросам также недействительны в силу закона. Указанные вопросы могут быть разрешены членами при проведении очередного (внеочередного) очного собрания.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что способ уведомления о проведении общего собрания членов товарищества нарушен не был, поскольку объявление о проведении общего собрания было размещено в мессенджере Viber в сети Интернет, в группе товарищества «Персик», что соответствует п.п. 2 п. 10.11 Устава ТСН «Персик», уведомление о проведении общего собрания одним из способов, предусмотренных п. 10.11 Уставом ТСН «Персик» и ч. 13 ст. 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Однако, судебная коллегия учитывает, что голосование таки способом не соответствует требованиям закона, результаты (ответы по вопросам повестки дня) голосования должны быть направлены в правление письменно с подписями членов товарищества во исполнение требований части 26 ст. 17 ФЗ-217 до дня проведения общего собрания по подведению итогов заочного голосования.

Доводы апелляционной жалобы истца о том, что ФИО не мог быть избран председателем товарищества решением общего собрания членов товарищества, поскольку не является членом товарищества, не имеет земельного участка в ТСН «Персик», принимает судебная коллегия, поскольку, в случае избрания председателя товарищества решением общего собрания, председатель должен быть членом товарищества, а при заключении гражданско-правового договора на управление товариществом, председателем ТСН может быть не только член товарищества и решения общего собрания об избрании такого лица председателем ТСН не требуется.

Председателем ТСН «Персик» ФИО в судебном заседании суда апелляционной инстанции указано, что он выполняет функции (полномочия) председателя ТСН «Персик» на основании гражданско-правового договора, однако, данные доводы представителя ответчика не могут быть приняты во внимание, поскольку в случае выполнения последним полномочий на основании гражданско-правового договора, такой договор, по истечению срока его действия, подлежит заключению на новый срок в ином порядке – путем подписания нового договора или продления действия ранее заключенного договора, а не путем избрания его общим собранием членов товарищества.

Также, соглашается судебная коллегия, что в нарушение ч. 17 ст. 17 Федерального закона от 29.07.2017 года № 217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», ответчиком не предоставлены членам товарищества, включая истца, для ознакомления до голосования и во время голосования приходно-расходная смета на 2021 год и экономическое обоснование расходов, их размера в смете, только ДД.ММ.ГГГГ истцу направлены в мессенджер Viber сметы за 2018-2019 года.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что при разрешении дела судом первой инстанции были неправильно применены нормы материального права, выводы районного суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, в связи с чем решение подлежит отмене с принятием нового решения об удовлетворении иска.

Руководствуясь ст. 327, п. 2 ст. 328, ст. 329, п. 3, п. 4 ч. 1 ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия,

        ОПРЕДЕЛИЛА:

        Апелляционную жалобу истца Даниловой Г. В. на решение Ленинского районного суда города Севастополя от 05 июля 2021 года удовлетворить.

        Решение Ленинского районного суда города Севастополя от 05 июля 2021 года отменить.

        Иск удовлетворить.

        Признать недействительным решение общего собрания членов ТСН «Персик», проведенного с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в форме заочного голосования.

        Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия.

        Председательствующий:                                                         Ж.В.Григорова

Судьи:                                                                                                Е.В.Козуб

                                                                                                   И.А.Анашкина