Решение по делу № 22-661/2021 от 22.03.2021

Судья Темяжникова И.Н.      Дело № 22-661/21

                         76RS0016-01-2020-002735-74

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ярославль                                 19 апреля 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Тебнева О.Г.,

судей Предко И.П. и Иродовой Е.А.,

при секретаре Третьяковой В.В.,

с участием прокурора Палкиной Е.Л.,

осужденного Дубенского И.Б. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденного Дубенского И.Б. – адвоката Козловой Т.Л.,

защитника осужденного Боровкова В.С. – адвоката Алехина А.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Дзержинского района г. Ярославля Моисеева Н.Е. и апелляционные жалобы осужденных Дубенского И.Б. и Боровкова В.С. на приговор Дзержинского районного суда г. Ярославля от 26 января 2021 года, которым

Боровков Валерий Сергеевич, ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, судимый:

    - 21.04.2017 года Дзержинским районным судом г. Ярославля по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; содержался под стражей с 14.07.2016 года по 13.01.2017 года; постановлением Дзержинского районного суда г. Ярославля от 19.06.2019 года испытательный срок продлен на 01 месяц;

осужден по:

- по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ (потерпевшая ФИО1.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 161 УК РФ (потерпевший ФИО2) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (потерпевший ФИО3.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по п. «а» ч. 2 ст. 161 УКРФ (потерпевшие ФИО4) к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев.

- по ч. 2 ст. 159 УК РФ (потерпевший ФИО5) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (потерпевшая ФИО6) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным данным приговором на основании ст. 70 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Дубенский Илья Борисович, ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, судимый:

- 01.12.2010 года Ленинским районным судом г. Ярославля по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; условное осуждение отменено, освобожден 23.06.2015 года по отбытии срока наказания, назначенного по ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом приговора Ленинского районного суда г. Ярославля от 19.06.2012 года;

- 21.06.2016 года Ленинским районным судом г. Ярославля по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 3 годам лишения свободы в ИК строгого режима; освобожден 27.02.2019 года по отбытии срока наказания,

- 05.08.2020 года Дзержинским районным судом г. Ярославля по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в ИК строгого режима; по данному уголовному делу задержан в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ 03.07.2020 года; приговор вступил в законную силу 07.10.2020 года;

осужден по:

- по ч. 1 ст. 162 УК РФ (потерпевшие ФИО4) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (потерпевшая ФИО7) к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенных наказаний в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 года окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу Боровкову В.С. оставлена без изменения, Дубенскому И.Б. – изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания Боровкову В.С. и Дубенскому И.Б. – обоим - исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) зачтено Боровкову В.С. в срок отбывания наказания:

- по данному уголовному делу: время его содержания под стражей в порядке ст. 91-92 УПК РФ в период с 14.05.2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

- по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года период содержания под стражей в порядке ст.91, 92 УПК РФ с 14.07.2016 года по 13.01.2017 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 года № 186-ФЗ) зачтено Дубенскому И.Б. в срок отбывания наказания:

- по настоящему уголовному делу: время его содержания под стражей в порядке ст. 91-92 УПК РФ в период с 26.01.2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 года с 03.07.2020 года по день вступления приговора в законную силу (вступил в силу 07.10.2020 года).

Исковые требования ФИО1 оставлены без рассмотрения, признано право на обращение с иском в порядке гражданского судопроизводства.

Заслушав доклад судьи Иродовой Е.А., выступление прокурора Палкиной Е.Л., поддержавшей доводы представления, адвокатов Козловой Т.Л., Алехина А.Г. и осужденного Дубенского И.Б., поддержавших доводы жалоб и представления в части смягчения наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Боровков В.С. осужден за кражу, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета; грабеж; кражу, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину (2 эпизода); грабеж, группой лиц по предварительному сговору; мошенничество, с причинением значительного ущерба гражданину;

Дубенский И.Б. осужден за разбой и кражу, с незаконным проникновением в жилище.

Преступления совершены в 2019-2020 годах в г. Ярославле при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Вину в предъявленном обвинении осужденные Боровков В.С. и Дубенский И.Б. признали частично, уголовное дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении прокурор Дзержинского района г. Ярославля Моисееев Н.Е. считает приговор незаконным. Обращает внимание, что во вводной части приговора суд указал погашенные судимости Дубенского И.Б. по приговорам Кировского районного суда г. Ярославля от 12.03.2012, Ленинского районного суда г. Ярославля от 19.06.2012. Суд пришел к выводу об обоснованности обвинения Боровкова В.С. в совершении грабежа сотового телефона, принадлежащего ФИО2, квалифицировав его действия по ч. 1 ст. 161 УК РФ. В качестве доказательств принял показания, данные потерпевшим ФИО2, а также Боровковым В.С., Дубенским И.Б. в ходе предварительного следствия и не подтвержденные ими в судебном заседании, без приведения к этому достаточных мотивов. При назначении Боровкову наказания суд необоснованно применил ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку все преступления совершены им после вынесения приговора Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года. Фактически суд дважды присоединил наказание за преступления, совершенные Боровковым В.С., как в период испытательного срока по приговору от 21.04.2017 года, так и по его истечении, ухудшив тем самым положение осужденного.

В резолютивной части приговора суд не конкретизировал часть статьи 74 УК РФ, на основании которой им принято решение об отмене условного осуждения Боровкову В.С.

При назначении наказания Дубенскому суд, указав на наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, не указал его вид, применив положения ч. 2 ст. 68 УК РФ назначил наказание по ч. 1 ст. 162 УК РФ менее 1/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией, в связи с чем назначенное наказание по этому эпизоду подлежит усилению до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

В резолютивной части приговора суд не указал о зачете срока наказания, отбытого Дубенским по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 в период с 07.10.2020 по 26.01.2020. Просит приговор отменить, вынести новый обвинительный приговор с усилением наказания в отношении Дубенского.

В апелляционной жалобе осужденный Боровков В.С. считает размер назначенного ему наказания чрезмерно суровым. Полагает, что суд не учел в полной мере состояние его здоровья, а именно наличие хронических заболеваний <данные изъяты>, состояние здоровья его матери- (<данные изъяты>) и ее пожилой возраст и нуждаемость в помощи. Не в достаточной степени учтено, что им сделано все возможное для скорейшего раскрытия преступлений.

В апелляционной жалобе осужденный Дубенский И.Б. с приговором не согласен ввиду его несправедливости и незаконности. Отмечает, что во вводной части приговора указаны погашенные судимости. Далее обращает внимание, что во время судебного разбирательства у него умерла супруга, у них остались двое малолетних детей, также его мать имеет ряд хронических заболеваний и нуждается в его помощи, сейчас взяла на себя опеку над его детьми. Данные обстоятельства исследовались в судебном заседании, однако в приговоре они ошибочно учтены как смягчающие у его соучастника Боровкова В.С. Указывает, что в приговоре не указан ряд его хронических заболеваний и заболеваний его матери. Считает, что если бы суд учел вышеуказанные обстоятельства, то следовало бы применить ч. 3 ст. 68 УК РФ, вместо ч. 2 ст. 68 УК РФ. Просит учесть тяжелые жизненные обстоятельства и применить ст. 64, 73 УК РФ, приговор изменить, смягчить наказание.

Проверив доводы апелляционных представления и жалоб по материалам уголовного дела, заслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом при рассмотрении дела допущено не было.

Виновность Боровкова и Дубенского в содеянном установлена и подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами, анализ которых приведен в приговоре, и сторонами не оспаривается.

По эпизоду грабежа сотового телефона, принадлежащего ФИО2, суд обоснованно признал достоверными и положил в основу приговора показания потерпевшего ФИО2 и осужденных Боровкова и Дубенского, данные на предварительном следствии согласно которым, после того, как ФИО2 отказался дать свой телефон Боровкову, Боровков резко схватил его телефон, который крепился к лобовому стеклу автомобиля, после чего покинул салон автомобиля.

Изменение показаний указанными лицами в судебном заседании, сообщившими, что ФИО2 сам дал телефон Боровкову, суд обоснованно оценил критически, приведя надлежащие мотивы.

Проверив и оценив исследованные доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что они были получены в установленном законом порядке, согласуются между собой, являются относимыми, допустимыми и достоверными, в связи с чем, правильно квалифицировал действия каждого осужденного.

Однако, переквалифицировав действия Боровкова по эпизоду в отношении ФИО4 с учетом позиции государственного обвинителя с ч. 2 ст. 162 УК РФ на п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ на грабеж, совершенный группой лиц по предварительному сговору, суд при описании преступных действий указал о том, что Боровков, действуя группой лиц по предварительному сговору, совместно с Дубенским нанес ФИО4 не менее 10 ударов руками и ногами по ногам и телу, причинив потерпевшему физическую боль, что не соответствует квалификации его действий, так как за применение насилия не опасного для жизни и здоровья Боровков не осужден. В связи с чем, указание на применение Боровковым насилия подлежит исключению из приговора, что влечет уменьшение объема обвинения и снижение наказания.

Кроме того, судебная коллегия приходит к выводу о том, что приговор подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении наказания.

В силу ч.3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении наказания Боровкову суд учел, что он совершил два преступления, относящихся к категории тяжких, 4 преступления средней тяжести, признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, признание вины по эпизодам в отношении ФИО1, ФИО3, ФИО5, ФИО6, частично по эпизодам в отношении ФИО4, ФИО2, явки с повинной, активное способствование раскрытию преступлений, кроме эпизода в отношении ФИО4, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденного и его матери, которой он оказывает помощь. Отягчающих обстоятельств обоснованно не установил.

Однако, исследуя данные о личности осужденного Боровкова, суд ошибочно учел, что мать осужденного Боровкова является опекуном его малолетних детей после смерти супруги, поскольку эти обстоятельства относятся к осужденному Дубенскому, в связи с чем подлежат исключению из приговора.

Решение об отмене условного осуждения Боровкову по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года верно принято в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ, о чем указано в описательно-мотивировочной части приговора, не указание части статьи 74 УК РФ в резолютивной части приговора подлежит устранению судом апелляционной инстанции.

Кроме того, оснований для назначения окончательного наказания Боровкову по ч. 5 ст. 69 УК РФ не имелось, о чем обоснованно указано в апелляционном представлении, в связи с чем оно подлежит исключению.

Все преступления, за которые Боровков осужден настоящим приговором, совершены им после вынесения приговора Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года, поэтому окончательное наказание подлежит назначению по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному по всем эпизодам по настоящему приговору наказанию неотбытой части наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года.

При назначении наказания Дубенскому суд учел, что он совершил два тяжких преступления, признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, признание вины по эпизоду в отношении ФИО7, наличие на иждивении малолетних детей, состояние здоровья осужденного и его матери, которой он оказывает помощь.

При этом, правильно установив в действиях осужденного Дубенского отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, суд не установил его вид, который является опасным, что подлежит устранению судом апелляционной инстанции.

Кроме того, применив положения ч. 2 ст. 68 УК РФ, суд назначил Дубенскому наказание по ч. 1 ст. 162 УК РФ менее 1/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией, в связи с чем назначенное наказание по этому эпизоду подлежит усилению до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

Исследуя данные о личности осужденного Дубенского суд установил, что его супруга умерла в декабре 2020 года и малолетние дети осужденного остались под опекой матери осужденного, однако данные обстоятельства при назначении наказания не учел. Судебная коллегия учитывает данные обстоятельства смягчающими наказание Дубенского.

Кроме того, во вводной части приговора суд указал погашенные судимости Дубенского И.Б. по приговорам Кировского районного суда г. Ярославля от 12.03.2012, Ленинского районного суда г. Ярославля от 19.06.2012, в связи с чем, указание на них подлежит исключению из приговора.

Между тем, установление Дубенскому дополнительных смягчающих наказание обстоятельств и исключение из вводной части приговора сведений о погашенных судимостях не влечет снижение наказания по каждому эпизоду преступлений, поскольку по ч. 1 ст. 162 УК РФ и ч. 3 ст. 158 УК РФ Дубенскому назначено минимально возможное наказание с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ, а оснований для применения ч. 3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает. Вместе с тем подлежит снижению наказание, назначенное по ч.ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, в резолютивной части приговора суд не указал о зачете срока наказания, отбытого Дубенским по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 года в период с 07.10.2020 по 26.01.2021 года, что подлежит исправлению судом апелляционной инстанции.

За исключением вносимых изменений, назначенное Боровкову и Дубенскому наказание соответствует требованиям закона, характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений, данным о личности, иным обстоятельствам, влияющим на наказание. Назначая наказание Боровкову, суд обоснованно применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, Дубенскому - положения ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Все обстоятельства, влияющие на наказание, в том числе и те, на которые обращается внимание в жалобах осужденными, нашли отражение в приговоре и с достаточной полнотой учтены судом. Оснований для учета Дубенскому тяжелых жизненных обстоятельств судебная коллегия не усматривает.

Решение суда о невозможности применения к Боровкову и Дубенскому ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ, с учетом обстоятельств дела является верным и оснований не согласиться с ним у судебной коллегии нет.

Вид исправительного учреждения Боровкову – колония общего режима, Дубенскому – колония строгого режима, определен в соответствии со ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Дзержинского районного суда г. Ярославля от 26 января 2021 года в отношении Боровкова Валерия Сергеевича и Дубенского Ильи Борисовича изменить:

- исключить из описания преступления по эпизоду в отношении ФИО4 указание о том, что Боровков В.С., действуя группой лиц по предварительному сговору, совместно с Дубенским И.Б. нанес ФИО4 не менее 10 ударов руками и ногами по ногам и телу, причинив потерпевшему физическую боль;

- снизить Боровкову В.С. наказание по п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что мать осужденного Боровкова В.С. является опекуном его малолетних детей после смерти супруги;

- исключить из резолютивной части приговора указание на назначение Боровкову В.С. наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 161, п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 159, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Боровкову В.С. наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение, назначенное приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 21.04.2017 года, окончательно назначить Боровкову В.С. наказание в виде лишения свободы сроком 4 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- исключить из вводной части приговора указание на судимости Дубенского И.Б. по приговорам Кировского районного суда г. Ярославля от 12.03.2012 года и Ленинского районного суда г. Ярославля от 19.06.2012 года;

- учесть в качестве смягчающих наказание Дубенского И.Б. обстоятельств смерть его супруги и установление опеки над малолетними детьми матерью осужденного Дубенского;

- указать вид рецидива преступлений в действиях Дубенского И.Б. как опасный;

- усилить Дубенскому И.Б. наказание по ч. 1 ст. 162 УК РФ до 2 лет 8 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначить Дубенскому И.Б. наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенных наказаний в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 года окончательно назначить Дубенскому И.Б. наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

- зачесть Дубенскому И.Б. в срок отбывания наказания по настоящему уголовному делу время отбывания наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Ярославля от 05.08.2020 года с 07.10.2020 по 26.01.2021 года.

В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционные представление и жалобы – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок с момента вручения копий определения и приговора, вступившего в законную силу.

Осуждённые вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи