Решение по делу № 7У-788/2019 [77-68/2019] от 08.11.2019

ПЕРВЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД

ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№ 77-68/2019

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г. Саратов 30 декабря 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Болдовой М.В.,

судей: Тарасова И.А. и Строганова С.В.,

с участием прокурора Двенадцатого отдела апелляционного управления Главного уголовно - судебного управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Елистратовой А.В.,

при секретаре судебного заседания Барановой Д.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора <адрес> Филипенко С.В. на приговор <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Насипалиев Ж.М..

Приговором <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

Насипалиев Ж.М., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> районным судом <адрес> по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> районным судом <адрес> по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ч.5 ст.69 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освободился ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> районным судом <адрес> по п. «а» ч.3 ст.158, п.п. «а,б» ч.2 ст.158, п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден условно-досрочно ДД.ММ.ГГГГ по постановлению <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ на 5 месяцев 12 дней;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> районным судом <адрес> по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № <адрес> по ч.1 ст.139 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- постановлением мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и наказания по приговору <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговорам <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ (с учетом постановления мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ) назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении Насипалиев Ж.М. изменена на заключение под стражу.

Срок наказания Насипалиев Ж.М. исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

В срок наказания Насипалиев Ж.М. зачтено время нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день лишения свободы за полтора дня содержания под стражей.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Постановлением <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Насипалиев Ж.М. зачтено в срок наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей по данному уголовному делу с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу.

Постановлением <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Насипалиев Ж.М. определен простой рецидив преступлений.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

В кассационном представлении прокурор <адрес> Филипенко С.В., не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность вины Насипалиев Ж.М. в совершении инкриминированного ему преступления и квалификацию содеянного, указывает, что суд, признав в действиях Насипалиев Ж.М. наличие особо опасного рецидива, нарушил требования уголовного закона. Поскольку Насипалиев Ж.М. осужден за совершение умышленного преступления небольшой тяжести, в его действиях, исходя из положений ч.1 ст.18 УК РФ, усматривается простой рецидив преступлений.

Кроме того, суд неправильно применил положения ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ), засчитав Насипалиев Ж.М. в срок отбывания наказания время его содержания под стражей из расчета один день лишения свободы за полтора дня содержания под стражей.

С учетом изложенного, автор кассационного представления просит приговор суда изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие в действиях Насипалиев Ж.М. особо опасного рецидива преступлений и признать наличие в его действиях рецидива преступлений.

Этот же приговор в части решения вопроса о зачете в срок назначенного наказания времени содержания осужденного под стражей отменить, уголовное дело в данной части передать на новое судебное рассмотрение.

Заслушав доклад судьи Тарасова И.А., изложившего содержание принятых судом первой инстанции решений, доводы кассационного представления прокурора, постановления о передаче кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение прокурора Елистратовой А.В., полагавшей приговор изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Насипалиев Ж.М. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта частей растения, содержащих наркотические средства, в значительном размере.

Преступление совершено в октябре ДД.ММ.ГГГГ года в селе <адрес>-<адрес> <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Насипалиев Ж.М. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта частей растения, содержащих наркотические средства, в значительном размере, установлена на основании всесторонне, полно и объективно исследованных в ходе судебного рассмотрения доказательств, приведенных в приговоре, которым суд дал надлежащую оценку.

Действия Насипалиев Ж.М. правильно квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ и в кассационном представлении не оспариваются.

Размер и вид наказания Насипалиев Ж.М. назначены в соответствии с требованиями ст.ст.6, 43, 60, ч.5 ст.69 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, всех данных, характеризующих его личность, состояния здоровья, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

Вид исправительного учреждения назначен Насипалиев Ж.М. в соответствии с требованиями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401¹⁵ УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст.401⁶ УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения требований уголовного закона судом первой инстанции допущены.

Согласно ч.1 ст.18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В соответствии с ч.3 ст.18 УК РФ, рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к лишению свободы либо при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление к лишению свободы и ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Из материалов дела усматривается, что Насипалиев Ж.М. совершил преступление небольшой тяжести, являясь лицом, ранее судимым за умышленные преступления, отнесенные уголовным законом к категории тяжких и средней тяжести, в связи с чем, согласно ч.1 ст.18 УК РФ в его действиях имелся рецидив преступлений.

Вместе с тем, как следует из приговора, суд, верно признав в действиях Насипалиев Ж.М. отягчающим наказание обстоятельством – рецидив преступлений, в нарушение требований уголовного закона необоснованно сделал вывод о наличии в действиях Насипалиев Ж.М. особо опасного рецидива преступлений.

Кроме того, при решении вопроса о зачете в срок наказания периода нахождения Насипалиев Ж.М. под стражей суд зачел осужденному в срок лишения свободы время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день лишения свободы за полтора дня содержания под стражей.

Между тем, в силу п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Данное требование судом первой инстанции не соблюдено.

Кроме того, постановлениями <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ (т.№ л.д.№) и от ДД.ММ.ГГГГ (т.№ л.д.№-№) судом первой инстанции были приняты решения об устранении вышеуказанных нарушений уголовного закона в порядке исполнения приговора, а именно при рассмотрении вопросов о разъяснении сомнений и неясностей при исполнении приговора, согласно которым Насипалиев Ж.М. изменен вид рецидива – с особо опасного на рецидив преступлений и исключено указание о порядке зачета наказания в срок лишения свободы по день вступления приговора в законную силу из расчета один день лишения свободы за полтора дня содержания под стражей.

Вместе с тем, при рассмотрении вопросов о разъяснении сомнений и неясностей при исполнении приговора судом не приняты во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 21 от 20 декабря 2011 года «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора», согласно которым каждый приговор по делу должен содержать в себе ответы на все вопросы, которые подлежат разрешению при его постановлении согласно ст.299 УПК РФ.

Исходя из этого и с учетом положений п. 15 ст.397 УПК РФ суды вправе в порядке, предусмотренном ст.399 УПК РФ, разрешить лишь вопросы, которые не затрагивают существо приговора и не влекут ухудшение положения осужденного.

Таким образом, суд первой инстанции, решая вопрос о порядке зачета наказания и об изменении вида рецидива, вновь рассмотрел вопросы, подлежащие разрешению при постановлении приговора в порядкест.299УПК РФ, тем самым взяв на себя несвойственную для суда первой инстанции функцию пересмотра судебного решения, что является недопустимым.

При этом указанными постановлениями в приговор были внесены изменения, которые не относятся к сомнениям и неясностям, подлежащим рассмотрению в порядке ст.397 УПК РФ и, ухудшили положение осужденного, поскольку срок наказания ему фактически увеличен относительно указанного в приговоре срока исчисления наказания.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым указанные постановления <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ отменить, внести необходимые изменения в приговор, касающиеся вида рецидива преступлений, а приговор в части решения вопроса о зачете Насипалиев Ж.М. в срок назначенного наказания времени содержания его под стражей по день вступления приговора в законную силу передать для рассмотрения в порядке ст.ст.396-399 УПК РФ в <данные изъяты> районный суд <адрес>, в ином составе суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401¹⁴, 401¹⁵ УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

кассационное представление прокурора <адрес> Филипенко С.В. на приговор <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Насипалиев Ж.М. удовлетворить.

Постановление <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ о зачете Насипалиев Ж.М. в срок наказания в виде лишения свободы времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу и постановление <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ об определении Насипалиев Ж.М. простого рецидива преступлений – отменить.

Приговор <данные изъяты> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Насипалиев Ж.М. изменить, исключить из приговора указание на наличие в действиях Насипалиев Ж.М. особо опасного рецидива преступлений, указав на наличие в его действиях рецидива преступлений.

Этот же приговор в части решения вопроса о зачете Насипалиев Ж.М. в срок назначенного наказания времени содержания его под стражей по день вступления приговора в законную силу передать для рассмотрения в порядке ст.ст.396-399 УПК РФв <данные изъяты> районный суд <адрес>, в ином составе суда.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: