Решение по делу № 22-2931/2021 от 18.10.2021

Председательствующий по делу

судья Ситко Т.И.                                                      Дело № 22-2931/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Чита                                      01 ноября 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Бушуева А.В.,

судей Леонтьевой Т.В., Дедюхиной О.А.,

при секретаре Татариновой Л.А.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Забайкальского края Ильиной А.В.

адвоката Батомункуевой С.А., представившей удостоверение № и ордер № от <Дата>,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Могойтуйского района Забайкальского края Лхасаранова М.Л. на приговор Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 23 сентября 2021 года, которым

Жанчипов Ц. Б., родившийся <Дата> в <адрес>, <данные изъяты>, проживающий по адресу: <адрес>, не судимый, -

осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком в 2 года, возложены обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденного один раз в месяц.

Приговором постановлено взыскать с Жанчипова Ц.Б. в федеральный бюджет процессуальные издержки в размера 2250 рублей.

Заслушав доклад судьи Дедюхиной О.А., прокурора Ильину А.В., поддержавшую апелляционное представление, адвоката Батомункуеву С.А., считающую представление правильным, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Жанчипов Ц.Б. осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Преступление совершено в пгт. <адрес> <Дата> при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Жанчипов Ц.Б. вину в совершении преступлений признал полностью.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Могойтуйского района Забайкальского края Лхасаранов М.Л. выразил несогласие с приговором в части признания отягчающим обстоятельством совершение осужденным преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, поскольку органами предварительного следствия Жанчипову не инкриминировалось совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения. Просит исключить указанное отягчающее обстоятельство, наказание снизить на 1 месяц.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции прокурор Ильина А.В. поддержала доводы апелляционного представления.

Адвокат Батомункуева С.А. не возражала против удовлетворения представления, улучшающего положение осужденного.

          Исследовав представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав стороны, судебная коллегия находит представление обоснованным, приговор- подлежащим изменению по изложенным в нем доводам.

Постановленный в отношении Жанчипова Ц.Б. приговор содержит в соответствии со ст. 307 УПК РФ описание преступных действий осужденного, с указанием места, времени, способа их совершения, доказательства, на которых основаны выводы суда.

Вина Жанчипова Ц.Б. в открытом хищении у потерпевшего №1 денег в сумме 2000 рублей установлена материалами дела и подтверждается собранными в ходе предварительного следствия и исследованными в судебном заседании доказательствами. Собственные признательные показания осужденного в деталях подтверждаются показаниями потерпевшего №1, о том, что после его отказа купить спиртное, Жанчипов Ц.Б. заломил ему руку, причинив физическую боль, после чего забрал деньги в сумме 2000 рублей. Эти действия осужденным были совершены в присутствии свидетелей №1 и №2

Сославшись также на объективные материалы уголовного дела и сделав выводы о доказанности вины Жанчипова Ц.Б. в указаннных действиях, суд правильно квалифицировал его действия по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Нарушений уголовного процессуального закона по делу допущено не было, все доказательства были собраны и оценены с соблюдением правил УПК РФ.

    При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В силу ст. 61 УК РФ суд принял во внимание смягчающие наказание обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, состояние здоровья, наличие несовершеннолетних детей, в силу п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ- активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в силу п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ- иные действия, направленные на заглаживание вреда.

На основании п. 1.1. ст. 63 УК РФ суд признал отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, указав на характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, того, что состояние алкогольного опьянения, как указал Жанчипов Ц.Б., оказало существенное влияние на его поведение в момент совершения преступления.

Судебная коллегия находит верным указание в апелляционном представлении на необходимость исключения из приговора указанного отягчающего обстоятельства.

        Исходя из содержания предъявленного Жанчипову Ц.Б. обвинения совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения ему не инкриминировалось. По смыслу ч. 1.1 ст. 63 УК РФ и в соответствии с положениями ст. 307 УПК РФ при признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения данный факт должен быть установлен судом при изложении фактических обстоятельств дела. Однако, как следует из постановления о привлечении Жанчипова Ц.Б. в качестве обвиняемого и обвинительного заключения, совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, ему не вменялось.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции о признании отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, нельзя признать обоснованным и оно подлежит исключению из приговора, а назначенное осужденному наказание - смягчению.

Отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ влечет необходимость применения при назначении наказания правил ч. 1 ст. 62 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 23 сентября 2021 года в отношении Жанчипова Ц. Б. изменить.

Исключить признание на основании п. 1.1. ст. 63 УК РФ отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя. Исключить указание на отсутствие оснований для применения положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

С применением ч. 1 ст. 62 УК РФ снизить размер назначенного Жанчипову Ц.Б. по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ наказания до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: