Решение от 31.01.2023 по делу № 7У-6686/2022 [77-112/2023 - (77-2644/2022)] от 14.12.2022

Дело № 77-112/2023 (77-2644/2022)

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                            «31» января 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дежурной Г.М.,

судей Васильева А.П., Юртаева Н.Н.,

    при ведении протокола судебного заседания секретарем Годына Н.Л.,

с участием:

прокурора Верхотиной В.В.,

защитника адвоката Мельникова В.С.,

защитника адвоката Халака С.М.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Сахалинской области Копылова М.В. о пересмотре приговора Охинского городского суда Сахалинской области от 17 февраля 2021 года, апелляционного определения Сахалинского областного суда от 18 ноября 2021 года в отношении осужденных Боканёва А.Н. и Огеля Д.А..

Заслушав доклад председательствующего Дежурной Г.М., изложившей существо судебных решений и доводы кассационного представления, которое было поддержано прокурором Верхотиной В.В., мнение адвокатов Мельникова В.С. и Халака С.М., не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Охинского городского суда Сахалинской области от 17 февраля 2021 года

Боканёв Александр Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый,

осужден по:

- ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 14 января 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима.

Огель Дмитрий Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый,

осужден по:

- ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ освобожден от отбывания наказания в связи с истечением срока давности;

- ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 21 марта 2014 года по 2 июня 2016 года, с 17 февраля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима; время нахождения под домашним арестом со 2 июня 2016 года по 2 августа 2016 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима.

Боканёв А.Н. и Огель Д.А. оправданы по п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281, п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281, ч. 1 ст. 30 п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ.

Боканёв А.Н. оправдан по ч. 3 ст. 30 п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ.

Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Иванов С.Г., Заможный Н.Л., Фрыкин Е.В., приговор в отношении которых не обжалуется.

Апелляционным определением Сахалинского областного суда от 18 ноября 2021 года приговор изменен:

- исключена ссылка на показания Баринова А.Н., данные в качестве подозреваемого, как на доказательство виновности осужденного;

- исключен из описательно-мотивировочной части вывод суда о применении в отношении Иванова С.Г. положений ч. 3 ст. 68 УК РФ;

- назначенное Боканёву Александру Николаевичу наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ считать условным с испытательным сроком 2 года.

На Боканёва А.Н. возложены обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Мера пресечения в виде домашнего ареста в отношении Боканёва А.Н. отменена;

- мера пресечения в виде домашнего ареста в отношении Заможного Н. Л. отменена, взят под стражу в зале суда. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 17 февраля 2021 года по 24 августа 2021 года из расчета один день за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима; время нахождения под домашним арестом с 25 августа 2021 года по 17 ноября 2021 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день отбывания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Козьменко М.Н. и апелляционная жалоба адвоката Фархуллина Ф.Н. удовлетворена частично, апелляционные жалобы осужденных Иванова С.Г., Боканёва А.Н., Огеля Д.А., Заможного Н.Л., адвокатов Даринской К.С., Крючкова В.В. – без удовлетворения.

По приговору Боканёв А.Н. осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере; Огель Д.А. осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Преступления совершены Боканёвым А.Н. и Огелем Д.А. в период с 30 января 2014 года по 23 марта 2014 года в г. Оха Сахалинской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Сахалинской области Копылов М.В. просит изменить приговор в отношении Боканёва А.Н. и Огеля Д.А.

В обоснование своих доводов обращает внимание, что в нарушение ст. 307 УПК РФ суд не указал в приговоре обстоятельства незаконного приобретения Боканёвым А.Н. наркотического средства, признанного доказанным, а именно: место, время и способ совершения. Так, суд, описывая преступные действия Боканёва А.Н., указал в приговоре, что он в один из дней, не позднее 20 марта 2014 года, приобрел наркотическое средство – <данные изъяты>, массой не менее 9,81 грамм, что составляет крупный размер, которое впоследствии хранил. При описании фактически установленных судом обстоятельств приобретения наркотического средства – <данные изъяты>, отсутствует указание на время совершения Боканёвым А.Н. приобретения. Следовательно, суд не установил и не указал в приговоре обстоятельства, составляющие объективную сторону преступления, и подлежащие доказыванию по уголовному делу, что является обязательным условием наступления уголовной ответственности. При этом, полагает, что квалификация действий осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере, основанная на совокупности исследованных по делу доказательств, является правильной.

Кроме того, при назначении наказания Огелю Д.А. судом произведен зачет в срок лишения свободы времени содержания его под домашним арестом со 2 июня 2016 года по 2 августа 2016 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Вместе с тем, правила ч.ч. 3, 4 ст. 72 УК РФ, предусматривающие зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, и согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ обратной силы не имеют. Время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе, в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Таким образом, время содержания Огеля Д.А. со 2 июня 2016 года по 2 августа 2016 года под домашним арестом подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день содержания под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии.

Просит приговор изменить:

- исключить осуждение Боканёва А.Н. за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Считать Боканёва А.Н. осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, назначенное наказание смягчить до 2 лет 5 месяцев лишения свободы;

- зачесть время содержания Огеля Д.А. под домашним арестом со 2 июня 2016 года по 2 августа 2016 года в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 декабря 2022 года кассационное представление заместителя прокурора Сахалинской области Копылова М.В. о пересмотре приговора Охинского городского суда Сахалинской области от 17 февраля 2021 года, апелляционного определения Сахалинского областного суда от 18 ноября 2021 года в отношении осужденных Боканёва Александра Николаевича и Огеля Дмитрия Андреевича вместе с уголовным делом передано для рассмотрения в судебном заседании Девятого кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы уголовного дела и доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 4011 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░. 297 ░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░. ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░, ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░. 1 ░░. 307 ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░, ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ - «░░ ░░░░░░░ ░░░░░ 2014 ░░░░», ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░, ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░. 78 ░░ ░░, ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░. 2 ░░. 228 ░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░.░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. 34 ░░. 72 ░░ ░░ (░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 ░░░░ 2018 ░░░░ № 186-░░), ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░ ░. 34 ░░. 72 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 ░░░░ 2018 ░░░░ № 186-░░, ░ ░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░░░░░░░ ░. 1 ░░. 10 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░.

░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ 14 ░░░░ 2018 ░░░░, ░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ № 186-░░ ░░ 3 ░░░░ 2018 ░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ 14 ░░░░ 2018 ░░░░.

░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░ 2 ░░░░ 2016 ░░░░ ░░ 2 ░░░░░░░ 2016 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░. 34 ░░. 72 ░░ ░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░ ░.░., ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. 40114, ░░. 40115 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 17 ░░░░░░░ 2021 ░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 18 ░░░░░░ 2021 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░:

- ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░ ░░ ░. 2 ░░. 228 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ 2 ░░░ 5 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

- ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 2 ░░░░ 2016 ░░░░ ░░ 2 ░░░░░░░ 2016 ░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                      ░.░. ░░░░░░░░

        ░░░░░                                    ░.░. ░░░░░░░░

                                        ░.░. ░░░░░░