Решение по делу № 22-255/2023 от 27.03.2023

        Судья Горюнова М.С.        Дело №

        АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

         Майкоп        29 мая 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея в составе:

председательствующей – судьи Панеш Х.Е.,

судей: Демьяненко Л.И. и Никандрова А.В.,

при секретарях судебного заседания Блягоз С.А., Цеевой Д.К.,

с участием прокуроров Пожидаева А.В., Казаковой К.Б.,

осужденного Лурье Л.Л. с использованием средств видеоконференц-связи,

его защитника-адвоката Шехетль В.Ю.,

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе осужденного Лурье Л.Л. на приговор Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 12.12.2022,

Лурье Л.Л., <данные изъяты>

<данные изъяты> судимый приговором Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 27.03.2017 по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 6 месяцев, наказание отбыто 24.07.2018,

–осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 8 месяцев, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Лурье Л.Л. оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания Лурье Л.Л. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания Лурье Л.Л. под стражей с 15.01.2022 до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Панеш Х.Е., доложившей обстоятельства дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав осужденного Лурье Л.Л. и его защитника-адвоката Шехетль В.Ю., просивших приговор изменить и смягчить назначенное наказание, мнение прокурора Казаковой К.Б., полагавшей приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Лурье Л.Л. – без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 12 декабря 2022 года, Лурье Л.Л. признан виновным в незаконных приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства, а также части растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере.

Преступление совершено Лурье Л.Л. в период и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании суда первой инстанции подсудимый Лурье Л.Л. в инкриминируемом ему преступлении признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Лурье Л.Л. не оспаривает доказанность его вины в совершенном преступлении и правильность квалификации его действий судом. Он полностью согласен с выводами суда о том, что его виновность подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами. Вместе с тем, не согласен с назначенным наказанием, поскольку назначенное наказание считает несправедливым вследствие его чрезмерной суровости. Указывает, что в судебном заседании установлено, что по месту жительства характеризуется положительно, не женат, несовершеннолетних детей не имеет, имеет мать, которой 81 год, и за которой нужен постоянный уход и досмотр, сам он нуждается в прохождении диспансеризации и лечения, состоит на учете <данные изъяты> Кроме того, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления. С учетом изложенного считает приговор суда чрезмерно суровым, а потому подлежащим изменению со смягчением назначенного наказания.

    В суде апелляционной инстанции осужденный Лурье Л.Л. и его защитник – адвокат Шехетль В.Ю. просили приговор Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 12 декабря 2022 года изменить, учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие престарелой матери, смягчив назначенное наказание.

Прокурор Казакова К.Б. возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, просила приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия считает приговор Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 12 декабря 2022 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 389-9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам и представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Требования, предъявляемые к составлению приговора главой 39 УПК РФ, судом первой инстанции при рассмотрении уголовного дела были соблюдены.

Из протокола судебного заседания следует, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст. 273-291 УПК РФ.

Обвинительный приговор в отношении Лурье Л.Л. соответствует требованиям ст. ст. 303 - 304, 307 - 309 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства совершенного преступления, установленного судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном, мотивированы выводы относительно квалификации его действий.

Выводы суда о виновности Лурье Л.Л. в совершении преступления, установленного приговором, подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании:

-показаниями самого осужденного Лурье Л.Л. в судебном заседании, в ходе которых он вину признал частично, а также оглашенными с согласия сторон его же показаниями, данными на предварительном следствии, в ходе которых, он, признавая вину в совершенном преступлении, подробно сообщил об обстоятельствах совершенного преступления и последующего его задержания возле своего домовладения сотрудниками полиции, в ходе которого в присутствии понятых у него был изъят пакет с наркосодержащими растениями, а затем в ходе обыска в его домовладении, в сарае был обнаружен бумажный сверок с изготовленным наркотическим средством «марихуаной»;

         -показаниями свидетелей Свидетель №1, Свидетель №2, Свидетель №3, Свидетель №4, Свидетель №6, а также письменными доказательствами:

- протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ – домовладения № по <адрес>, в ходе которого изъяты: сверток с растительной смесью в виде фрагментов листьев и верхушечных частей растения; сверток с растительной смесью в виде фрагментов листьев и боковых веточек; сверток с растительной смесью в виде фрагментов листьев и боковых веточек; сверток с семенами серо-зеленовато-коричневого цвета; мобильный телефон; 3 пакетика из полимерного материала с застежками «паз-выступ», содержащие сухую на ощупь, измельченную растительную смесь из фрагментов верхушечных частей, листовых пластин и боковых веточек (изъят из куртки); картонная коробка, в которой находятся электронные весы из полимерного материала серого цвета, с электронным дисплеем и кнопками серого цвета, металлической чаши с налетом вещества светло-зеленого цвета;

- протокол осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ – место, где Лурье Л.Л. незаконно приобрел наркотическое средство;

- протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ;

- заключением эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому части растений, находящиеся в бумажном свертке из пакета №1, изъятые при осмотре места происшествия, хранившиеся спортивной куртке при Лурье Л.Л., являются частями наркосодержащих растений «конопля» (род Cannabis, содержит тетрагидроканнабинол, включенный в Список «Перечня наркотических средств, психотропных веществ, и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденный постановлением Правительства РФ №681 от 30.06.1998), масса наркосодержащих частей растений конопля в высушенном виде (до постоянной массы при температуре 110-115 С, составила 169,6 г.; растительная смесь, находящаяся в бумажном свертке из пакета № 3, изъятой в хозяйственной постройке в домовладении Лурье Л.Л., является марихуаной и относится к наркотическим средствам (Список Перечня наркотических средств, психотропных веществ, и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации), масса наркотического средства «марихуана» в высушенном виде (до постоянной массы при температуре = 110-115 градусов С), составила 29,5 г.; растительная смесь, находящаяся в бумажном свертке из пакета № 4, изъятой с холодильника в домовладении Лурье Л.Л., является марихуаной и относится к наркотическим средствам (Список Перечня наркотических средств, психотропных веществ, и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации), масса наркотического средства «марихуана» в высушенном виде (до постоянной массы при температуре = 110-115 градусов С), составила 2, 5 г.; растительные смеси, находящиеся в трех бумажных свертках из пакета № 6, изъятых в куртке Лурье Л.Л. в прихожей в его домовладении, являются марихуаной и относятся к наркотическим средствам (Список Перечня наркотических средств, психотропных веществ, и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации), масса наркотического средства «марихуана» в высушенном виде (до постоянной массы при температуре = 110-115 градусов С), составила соответственно 0,8 г., 0,7 г., 0,8 г., а общая масса составила 2,3 г.; на поверхности металлической чаши электронных весов из пакета №7 обнаружены следы наркотического средства «тетрагидроканнабинол» (компонента наркосодержащих растений конопля); части растений из пакета №8, изъятых на кухонном гарнитуре в домовладении Лурье Л.Л., являются частями наркосодержащих растений «конопля» (род Cannabis, содержат тетрагидроканнабинол, включенный в Список «Перечня наркотических средств, психотропных веществ, и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденный постановлением Правительства РФ №681 от 30.06.1998), масса наркосодержащих частей растений конопля в высушенном виде (до постоянной массы при температуре 110-115 С), составила 0,5 г.; семена, находящиеся в бумажном свертке из пакета №5, являются семенами растения рода «конопля» (Cannabis), и не относятся к наркотическим средствам и др.

Приведенные выше доказательства тщательно были исследованы в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку в соответствии с требованиями статей 87 – 88 УПК РФ с точки зрения относимости допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела.

Оценив в совокупности все собранные по делу доказательства и юридически верно установив фактические обстоятельства совершенного преступления, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о доказанности вины осужденного Лурье Л.Л. в совершенном преступлении и правильно квалифицировал его действия по ч.2 ст. 228 УК РФ.

По существу выводы суда в части доказанности вины осужденного Лурье Л.Л. в совершенном преступлении и правильность квалификации его действий, самим осужденным не оспариваются в апелляционной жалобе.

С доводами осужденного Лурье Л.Л. о несправедливости приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания, судебная коллегия согласиться не может по следующим основаниям.

При назначении наказания осужденному Лурье Л.Л. суд руководствовался требованиями статей 6, 60 УК РФ.

Суд установил, что Лурье Л.Л. является гражданином Российской Федерации, по месту жительства характеризуется положительно, разведен, не работает, несовершеннолетних детей не имеет, ранее судим, состоит на учете <данные изъяты> положительную характеристику по месту жительства; активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, смягчающим наказание обстоятельством осужденного Лурье Л.Л. суд признал его активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ, в качестве смягчающих наказание обстоятельств, суд учел положительную характеристику по месту жительства, его болезненное состояние.

Обстоятельством, отягчающим наказание осужденного Лурье Л.Л. в соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ, суд признал рецидив преступлений.

Суд, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, аналогичное тому, за которое он ранее осуждался приговором Тахтамукайского районного суда от 27 марта 2017 года (ч.2 ст. 228 УК РФ), совершение нового преступления при рецидиве преступлений по указанному приговору, принимая во внимание, что наказание назначается в целях восстановления социальной справедливости, а также и в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, суд пришел к выводу о необходимости назначения Лурье Л.Л. наказания в виде лишения свободы с реальным отбыванием наказания, не усмотрев оснований для применения положения ст. 73 УК РФ.

Вывод суда о возможности исправления осужденного только в условиях временной изоляции от общества, в приговоре мотивирован.

При этом суд пришел к правильному выводу о том, что менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижения целей наказания, и обоснованно назначил Лурье Л.Л. наказание в виде лишения свободы с реальным отбыванием наказания, с чем соглашается судебная коллегия.

Оснований для применения положений ч.6 ст. 15 УК РФ и изменения Лурье Л.Л. категории преступления на менее тяжкую, не установлены.

С учетом, установленных по делу ряда смягчающих наказание обстоятельств, суд обоснованно пришел к выводу о возможности исправления осужденного Лурье Л.Л. без назначения ему дополнительных видов наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

При назначении наказания осужденному Лурье Л.Л. суд первой инстанции учел требования ч.2 ст. 68 УК РФ.

Суд первой инстанции, несмотря на наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, не нашел оснований для применения к осужденному положений ч.3 ст. 68 УК РФ. При этом суд принял во внимание и учел данные о личности осужденного Лурье Л.Л., который, имея не снятую и не погашенную судимость за аналогичное тяжкое преступление, должных выводов для себя не сделал, и вновь совершил аналогичное тяжкое преступление, с чем также соглашается и судебная коллегия.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с мотивами и целями преступления, поведением виновного во время и после совершения преступления, а также других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, судом не установлено, в связи с чем пришел к выводу об отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, с чем также соглашается и судебная коллегия.

Вопреки доводам жалобы, суд признал смягчающим наказание обстоятельством в соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления и учел при назначении наказания осужденному Лурье Л.Л.

Кроме того, с учетом того, что Лурье Л.Л. состоит на учете <данные изъяты> а также, принимая во внимание исследованные в судебном заседании дополнительно представленные адвокатом документы: <данные изъяты> суд первой инстанции в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ, в качестве смягчающего наказание обстоятельства учел болезненное состояние осужденного Лурье Л.Л.

Назначенное осужденному Лурье Л.Л. наказание является справедливым, то есть соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Вид исправительного учреждения назначен в соответствии с п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Вопросы о мере пресечения, исчислении срока и зачете наказания, вещественных доказательствах разрешены судом верно.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению, а довод жалобы осужденного о том, что суд не учел наличие у него престарелой матери, которой 81 год, и с которой он проживает, заслуживают внимания.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции, осужденный заявил, что с 2018 года после смерти отца, его мать проживает с ним, которой 81 год, однако данное обстоятельство судом не учтено.

В уголовном деле имеется характеристика на осужденного Лурье Л.Л., выданная участковым, согласно которой Лурье Л.Л. проживает один.

Вместе с тем, согласно характеристике от соседей осужденного (она также имеется в материалах уголовного дела), заверенной печатью МО «Тахтамукайский район», осужденный Лурье Л.Л. проживает с 80 летней матерью. Обе характеристики были исследованы судом первой инстанции, однако, суд не устранил противоречия, имеющиеся в двух характеристиках относительно проживания престарелой матери вместе с осужденным. При этом в материалах уголовного дела отсутствовала справка о составе семьи осужденного ФИО2, а суд не принял меры к истребованию справки о составе семьи.

В связи с этим, судом апелляционной инстанции был направлен запрос в администрацию района по месту жительства осужденного ФИО2 о предоставлении справки о составе семьи ФИО2

Согласно справке о составе семьи, поступившей из МО «Энемское городское поселение» за подписью главы муниципального образования ФИО10, семья осужденного ФИО2 состоит: мать- ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, и проживают по адресу<адрес>

Кроме того, согласно <данные изъяты> ФИО11., предоставленной в судебное заседание суда апелляционной инстанции адвокатом Шехетль В.Ю., осужденный Лурье Л.Л. проживал совместно с матерью ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, по адресу: <адрес> до 15.01.2022, то есть до его ареста (до 15.01.2022).

Таким образом, наличие на иждивении осужденного Лурье Л.Л. престарелой матери следует учесть в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, а назначенное наказание осужденному Лурье Л.Л. - смягчению.

Допущенное судом первой инстанции нарушение является неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с п.1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ, неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.

Допущенное судом первой инстанции нарушение требований Общей части УК РФ, является основанием для изменения приговора суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, п.1 ч.1 ст. 389.18, п.9 ч.1 ст. 389.20, ст. ст. 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционную жалобу осужденного Лурье Г.Г. удовлетворить частично.

Приговор Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 12 декабря 2022 года в отношении Лурье Л.Л. изменить.

В соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ, в качестве смягчающего наказание Лурье Л.Л. обстоятельства учесть наличие престарелой матери, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, и смягчить назначенное ему наказание до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Настоящее апелляционное определение и приговор вступают в законную силу с момента его провозглашения, но может быть обжаловано наряду с приговором суда первой инстанции в Четвертый кассационный суд общей юрисдикции, в порядке, установленном положениями Главы 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, осужденным Лурье Л.Л. в тот же срок со дня вручения ему копии определения. В случае подачи кассационной жалобы осужденный Лурье Л.Л. вправе ходатайствовать о своем участии в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Председательствующий:                        Х.Е. Панеш

Судьи:                                    Л.И. Демьяненко

                                        А.В. Никандров