Решение по делу № 7У-2291/2023 [77-2524/2023] от 21.02.2023

ВОСЬМОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                                                                                                                № 77-2524/2023

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кемерово                                                                                    30 мая 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кильмухаметовой М.В.

судей Ларионова Р.В., Суворовой Н.В.

с участием прокурора Богдан А.И.

адвоката Пухова С.Л.

осужденного Котова К.С.

при секретаре Веровой И.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. на приговор Калтанского районного суда Кемеровской области от 25 октября 2011 года в отношении Котова К.С.

По приговору Калтанского районного суда Кемеровской области от 25 октября 2011 года

Котов Константин Сергеевич, <данные изъяты>, судимый:

- 28 мая 2003 года Кемеровским областным судом по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ к 9 годам лишения свободы в ИК общего режима. Постановлением Заводского районного суда г. Кемерово от 17 марта 2011 года освобожден условно-досрочно 18 марта 2011 года на 7 месяцев 2 дня,

- 9 августа 2011 года Центральным районным судом г. Новокузнецка Кемеровской области по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, ст. 70 УК РФ (приговор от 28 мая 2003 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима. Кассационным определением Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 31 января 2023 года приговор изменен, исключено указание на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений и применение ч. 2 ст. 68 УК РФ, по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ смягчено наказание до 2 лет лишения свободы, по ст. 70 УК РФ (приговор от 28 мая 2003 года) назначено 2 года 2 месяца лишения свободы в ИК общего режима,

              осужден по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 9 августа 2011 года и окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор суда не пересматривался.

Заслушав доклад Кильмухаметовой М.В., изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенного судебного решения, доводы кассационного представления прокурора, послужившие основанием передачи его с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, пояснения осужденного Котова К.С. и адвоката Пухова С.Л., поддержавших доводы представления, мнение прокурора Богдан А.И., полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору суда Котов К.С. осужден за разбой с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Уголовное дело по ходатайству осужденного рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кемеровской области Закусилов А.В., не оспаривая виновность и квалификацию действий осужденного, выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что суд необоснованно установил в действиях Котова К.С. рецидив преступлений и применил к нему при назначении наказания правила ч. 2 ст. 68 УК РФ, поскольку по приговору Кемеровского областного суда от 28 мая 2003 года Котов К.С. осужден за совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте, в связи с чем данная судимость в силу п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ не могла учитываться при установлении рецидива преступлений. Данное обстоятельство повлекло назначение осужденному чрезмерно сурового наказания. Просит об изменении приговора, применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, смягчении наказания и назначении для отбывания наказания исправительной колонии общего режима. Также просит о применении льготного зачета с учетом правил п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Судом законно и обоснованно уголовное дело в отношении Котова К.С. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Как видно из протокола судебного заседания, процедура применения особого порядка судебного разбирательства судом не была нарушена и проведена в строгом соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ. Котов К.С. полностью согласился с предъявленным обвинением, поддержал ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, которое было заявлено им добровольно и после консультации с защитником, он осознавал последствия постановления приговора именно в таком порядке.

Из материалов дела усматривается, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия Котова К.С. правильно квалифицированы судом по ч. 2 ст. 162 УК РФ.

При назначении наказания осужденному суд в соответствии с положениями ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, указанные в приговоре, отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Вместе с тем выводы суда о наличии в действиях Котова К.С. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений являются необоснованными.

Суд при учете данного обстоятельства исходил из наличия у Котова К.С. непогашенной судимости по приговору Кемеровского областного суда от 28 мая 2003 года, по которому последний осужден за совершение особо тяжкого преступления.

В соответствии со ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Вместе с тем согласно п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

Как следует из материалов дела, по приговору Кемеровского областного суда от 28 мая 2003 года Котов К.С. осужден за совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте, а преступление по настоящему делу совершено Котовым К.С. до постановления приговора Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 9 августа 2011 года

При таких обстоятельствах приведенные выше судимости не могли учитываться судом при установлении в действиях осужденного рецидива преступлений в качестве отягчающего обстоятельства.

Принимая во внимание, что положения ч. 2 ст. 68 УК РФ учтены судом необоснованно, при назначении наказания Котову К.С. подлежат применению правила ч. 1 ст. 62 УК РФ, поскольку судом установлено смягчающее обстоятельство, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствуют отягчающие обстоятельства.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, поскольку повлекло назначение Котову К.С. несправедливого чрезмерно сурового наказания как за данное преступление, так и по совокупности преступлений, а также неверное определение вида исправительного учреждения.

Несмотря на отсутствие в действиях осужденного отягчающих обстоятельств оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменения категории преступления с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд кассационной инстанции не усматривает.

Поскольку Котовым К.С. совершено тяжкое преступление вид исправительного учреждения ему следует определить в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

В связи с отсутствием в материалах уголовного дела сведений о времени отбывания наказания осужденным в исправительной колонии строгого режима по настоящему приговору вопрос о зачете в срок отбытого наказания времени содержания под стражей и времени отбывания наказания в ошибочно назначенном осужденному исправительном учреждении более строгого типа подлежит разрешению в порядке исполнения приговора в соответствии со ст. 396-399 УПК РФ, в том числе с учетом постановления Конституционного Суда РФ от 15 марта 2023 года № 8-П.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Калтанского районного суда Кемеровской области от 25 октября 2011 года в отношении Котова Константина Сергеевича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений и применении положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Применить при назначении наказания Котову К.С. правила ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчить назначенное Котову К.С. наказание по ч. 2 ст. 162 УК РФ до 3 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 9 августа 2011 года (с учетом кассационного определения от 31 января 2023 года) окончательно назначить Котову К.С. наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий                                                     М.В. Кильмухаметова

Судьи                                                                                    Р.В. Ларионов

                                                                                               Н.В. Суворова