Решение по делу № 7У-2592/2022 [77-1249/2022] от 16.05.2022

                                                                                         Дело № 77- 1249/22

    КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Владивосток                                                                  27 июля 2022 года

    Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

    председательствующего Познер Г.А.

    судей Горенко В.А., Железнова Е.В.,

    при секретаре судебного заседания Урбановской Т.М.,

    с участием прокурора Сердюк А.Б.,

    адвоката Тарасенко А.А.

    рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кашкарева В.В. на приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 18 августа 2021 года, вступившего в законную силу 31 августа 2021 года,

    УСТАНОВИЛА:

    приговором Шкотовского районного суда Приморского края от 18 августа 2021 года,

    Кашкарев ФИО10, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый

    08.04.2015 Шкотовским районным судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы,

    - осужден:

    - по п. «а, б, в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

    - по п. «в» ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

    - на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Срок наказания исчислен с 22 июня 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчёта один день стражи за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Принято решение по вещественному доказательству.

    В апелляционном порядке приговор не обжалован.

    Кашкарев В.В. признан виновным:

    - в краже чужого имущества из магазина «<данные изъяты>», совершенной в период с 19 часов 23 сентября 2020 года до 10 часов 24 сентября 2020 года, группой лиц по предварительному сговору, с причинением потерпевшему ФИО11 ущерба в значительном размере на общую сумму 139 529 рублей;

    - в краже чужого имущества из помещения ООО «<данные изъяты>», совершённой в период с 19 часов 25 сентября 2020 года до 11 часов 25 минут 26 сентября 2020 года по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом, с причинением указанному «Обществу» ущерб в крупном размере на общую сумму 895 929 рублей 94 копейки.

    Все преступления совершены в г. Большой Камень Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

    В кассационной жалобе осужденный просит отменить приговор и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение. Указывает, что суд необоснованно указал вводной части приговора судимость от 08.04.2015, которая, по его мнению, является погашенной, поскольку освободившись в 2016 году, он спустя 4 года, совершил новые преступления по настоящему делу. Применив положение ч.2 ст. 68 УК РФ суд назначил строгое наказание и неправильно определил вид режима исправительной колонии.

    Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Познер Г.А. изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы осужденного; выслушав пояснения Кашкарева В.В. с использованием системы видеоконференц-связи, поддержавшего доводы жалобы и выступление адвоката Тарасенко А.А., который просил отменить приговор по доводам жалобы; мнение прокурора девятого кассационного отдела ГУСУ Генеральной прокуратуры РФ Сердюк А.Б., полагавшей приговор подлежащим изменению, наказание снижению; судебная коллегия, приходит к следующему.

    В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

    При этом по смыслу данной нормы закона в её взаимосвязи со ст. 401.1 УПК РФ, круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду неправильного применения уголовного закона и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона в отличие от производства в апелляционной инстанции ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, в частности на вывод о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания.

    По настоящему делу такие нарушения допущены.

    Согласно ч.6 ст. 86 УК РФ, погашенные судимости аннулируют все правовые последствия, предусмотренные Уголовным Кодексом Российской Федерации.

Судом установлено, о чём указано вводной части приговора, что Кашкарев В.В. был судим приговором Шкотовского районного суда Приморского края от 8 апреля 2015 года по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

Однако, согласно требованию о судимости, он 7 декабря 2016 года освобождён из исправительной колонии по отбытию наказания, назначенного указанным приговором (т.№ л.д.№)

Преступление, предусмотренное ч.2 ст. 158 УК РФ по указанному приговору отнесено к категории средней тяжести, совершено Кашкаревым В.В. в совершеннолетнем возрасте.

Согласно п. «в» ч.3 ст. 86 УК РФ, судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступление средней тяжести, считается погашенной по истечении трёх лет после отбытия наказания.

Таким образом, сроком погашения судимости являлось 7 декабря 2019 года.

Преступления по настоящему делу Кашкаревым В.В. совершены в сентябре 2020 года, следовательно, приведенная судимость не должна учитываться, в связи с чем, подлежит исключению из вводной части приговора.

Согласно ч.1 ст. 18 УК РФ, рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Учитывая, что по настоящему делу таких обстоятельств нет, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание о наличие у Кашакарева В.В.: рецидива преступлений, отягчающего обстоятельства по каждому из преступлений и применения к нему положения ч.2 ст. 68 УК РФ.

Принимая во внимание, что других отягчающих обстоятельств судом не установлено, а при назначении наказания за каждое преступление Кашкареву В.В. признана совокупность смягчающих обстоятельств, в том числе явка с повинной и активное способствование расследованию преступлений, судебная коллегия находит необходимым применить в отношении него положения ч.1 ст. 62 УК РФ и смягчить наказание, как за каждое преступление, так и назначенное по совокупности преступлений.

Из установленных судом обстоятельств следует, что Кашкаревым В.В. совершено два преступления, одно из которых, отнесено к категории тяжких преступлений.

Согласно п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ, мужчинам, осуждённым к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, назначается исправительная колония общего режима.

С учётом вышеизложенного, приговор в части определения вида режима исправительного учреждения, так же подлежит изменению, поскольку суд незаконно определил строгий режим исправительного учреждения.

Кроме этого, из материалов дела следует, что Кашкареву В.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, на которой он находился с 22 июня 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, т.е. до 31 августа 2021 года.

В соответствии с п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчёта один день стражи за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Судебная коллегия находит, что приведенный коэффициент кратности подлежит применению к Кашкареву В.В.

При изложенных обстоятельствах доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобы о несправедливости приговора являются обоснованными и подлежат удовлетворению в части смягчения наказания.

Оснований для отмены приговора не имеется.

      При вынесении приговора судом разрешены вопросы, предусмотренные ст. 299 УПК РФ.

    В приговоре приведены доказательства, как стороны обвинения, так и стороны защиты, а также мотивы, по которым суд принял за основу одни доказательства и отверг другие.

    Уголовное дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно, объективно и на основании состязательности сторон.

    Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ судом установлены правильно.

    Виновность Кашкарева В.В. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждена собранными в ходе предварительного следствия и исследованными в судебном заседании доказательствами, получившими оценку суда с точки зрения их относимости, допустимости и достаточности, которая по существу осужденным не оспаривается.

    Вместе с этим, судебная коллегия находить необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание, что преступление совершенно Кашкаревым В.В. в период с 23 сентября на 24 сентября 2020 года по предварительному сговору с ФИО7, поскольку уголовное дело на момент постановления настоящего приговора в отношении ФИО7 не рассматривалось, так как он находился в розыске. При этом судебная коллегия считает необходимым указать, что указанное преступление Кашкаревым В.В. совершение «по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело приостановлено производством».

    Других оснований для изменения либо отмены приговора не имеется.

    Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

    О П Р Е Д Е Л И Л А:

    - кассационную жалобу осужденного Кашкарева В.В. удовлетворить;

    - приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 18 августа 2021 года в отношении Кашкарева ФИО12 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Шкотовского районного суда Приморского края от 8 апреля 2015 года по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание: на ч.1 ст. 18 УК РФ, на отягчающее обстоятельство – опасный рецидив, на назначение наказания по правилам ч.2 ст. 68 УК РФ;

    - смягчить наказание:

    - по п. «а, б, в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 1(одного) года 8 месяцев лишения свободы;

    - по п. «в» ч.3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы;

    - на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно к отбытию назначить 3 (три) года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ, время содержания Кошкарева под стражей в период с 22 июня 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, т.е. до 31 августа 2021 года зачесть в срок лишения свободы, из расчёта один день стражи за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

    - заменить в описательно-мотивировочной части приговора указание о совершении кражи в период с 23 сентября по 24 сентября 2020 года из магазина «<данные изъяты>» по предварительному сговору «с ФИО7» на «с лицом, в отношении которого уголовное дело приостановлено производством».

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий                                                Г.А. Познер

     Судьи:                                                                            В.А.Горенко

                                                                                            Е.В. Железнов