Решение по делу № 7У-1174/2021 [77-1444/2021] от 09.02.2021

ПЯТЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД

ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№ 77-1444/21

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пятигорск 5 октября 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шакирова Р.С.,

судей Харрасовой С.Н. и Чекмарева М.А.,

при помощнике судьи Свечкарь А.Ф., ведущей протокол судебного заседания,

с участием прокурора Денисова М.О.,

осужденного Фадеева Н.С. (посредством видеоконференц-связи),

защитника – адвоката Головкина А.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Фадеева Н.С. и кассационное представление заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева М.А. на приговор Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2020 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Шакирова Р.С., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и доводы кассационных жалобы и представления, выслушав осужденного Фадеева Н.С. и адвоката Головкина А.Е., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Денисова М.О. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2020 года

Фадеев Н.С. , ДД.ММ.ГГГГ года рождения, гражданин РФ, женатый, имеющий двоих малолетних детей, судимый 13 ноября 2015 года Красноярским районным судом Самарской области по п.«б» ч.4 ст.158 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 4 года (постановлениями Красноярского районного суда Самарской области от 4 июля 2016 года и 26 октября 2016 года испытательный срок продлен на 2 месяца),

осужден в особом порядке по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Красноярского районного суда Самарской области от 13 ноября 2015 года отменено и на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору от 13.11.2015 окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания засчитано время содержания под стражей с 9 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Фадеев Н.С. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – «мефедрон» (4-метилметкатинон) массой 5,14 гр.

    Преступление совершено в <адрес> Республики Дагестан 8 декабря 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Фадеев Н.С. просит смягчить наказание, ссылаясь на совокупность смягчающих обстоятельств, установленных по делу.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан Сайпулаев М.А. также предлагает смягчить наказание, признав смягчающим наказание обстоятельством наличие у Фадеева Н.С. на иждивении двоих малолетних детей.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу требований ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по настоящему уголовному делу допущено.

В силу ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Согласно ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, личность виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд не установил по делу обстоятельств, отягчающих наказание, а в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, учел активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие постоянного места жительства и положительной характеристики по месту жительства.

Также судом учтены данные о личности Фадеева Н.С., который имеет судимость по приговору от 13.11.2015, осуждался к условному наказанию и испытательный срок дважды продлялся. Поскольку наказание назначалось с применением ст.73 УК РФ, судимость не образует рецидива преступлений.

Однако при назначении наказания суд не учел, что у Фадеева Н.С. на иждивении находятся двое малолетних детей: 9 января 2019 года и 15 апреля 2014 года рождения (т.1, л.д.179-180), тогда как данное обстоятельство предусмотрено п.«г» ч.1 ст.61 УК РФ.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым дополнительно признать смягчающим наказание обстоятельством наличие на иждивении у осужденного двоих малолетних детей и соразмерно смягчить наказание с учетом требований ч.1 и ч.5 ст.62 УК РФ.

Кроме того, из материалов дела следует, что Фадеев Н.С. фактически был задержан 8 декабря 2019 года, а не 9 декабря 2019 года, поэтому этот день подлежит зачету в срок отбывания наказания.

Фадеев Н.С. в период испытательного срока совершил умышленное тяжкое преступление, поэтому окончательное наказание ему правильно назначено по правилам ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ.

В соответствии с п.«б» ч.1 ст.73 УК РФ условное осуждение ему не может быть назначено.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения ст.64, ч.6 ст.15 УК РФ мотивированы и соответствуют закону.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

приговор Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2020 года в отношении Фадеев Н.С. изменить:

    -смягчающим наказание обстоятельством признать наличие двоих малолетних детей и смягчить наказание по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы;

-на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 13 ноября 2015 года окончательно назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-дополнительно зачесть в срок лишения свободы один день содержания под стражей – 8 декабря 2019 года – из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Р.С.Шакиров

Судьи М.А.Чекмарев

С.Н.Харрасова