Решение по делу № 33-131/2022 (33-4359/2021;) от 08.12.2021

    ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

УИД 04RS0018-01-2020-006334-89

дело № 33-131/2022 (33-4359/2021)                                                                                                                  поступило <...> года

судья Денисова Н.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

30 марта 2022 года                                 город Улан-Удэ

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Ивановой В.А., судей коллегии Богдановой И.Ю., Семенова Б.С., при секретаре Цыденжаповой Е.А., рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению Федоровой В.В. к ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» об установлении факта трудовых отношений, взыскании заработной платы и компенсации морального вреда по апелляционной жалобе ответчика ООО Центр Амбулаторной хирургии          «Де-Нова» на решение Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года (с учетом дополнительного решения суда от 21 января 2021 года), которым постановлено:

Исковые требования Федоровой В.В. удовлетворить частично;

установить факт трудовых отношений между Федоровой В.В. и ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» с 8 апреля 2019 года по 27 марта 2020 года;

взыскать с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. заработную плату и компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 176 139,70 руб. (сто семьдесят шесть тысяч сто тридцать девять рублей 70 копеек);

взыскать с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. компенсацию морального вреда в размере 10 000 (десять тысяч) рублей;

обязать ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» внести записи в трудовую книжку Федоровой В.В. о приеме на работу 08 апреля 2019г. и увольнении с 27 марта 2020 года на основании пункта 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ;

обязать ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» выдать Федоровой В.В. справки: 2-НДФЛ за 2019 год, 2020 год; по форме 182-Н за 2019 год, 2020 год;

обязать ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» представить уточненные отчеты по начисленной Федоровой В.В. заработной плате за период с 8 апреля 2019 года по 27 марта 2020 года:

- в Пенсионный фонд РФ по Республике Бурятия: СЗВ-М, СЗВ-ТД, СЗВ-Стаж;

- в Межрайонную ИФНС № 1 России по Республике Бурятия: расчеты по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, расходов на выплату страхового обеспечения; расчет сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом (форма 6-НДФЛ); реестр справок по форме 2-НДФЛ за 2019 год и 2020 год;

взыскать с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в доход муниципального образования г. Улан-Удэ государственную пошлину в размере 5 022,79 руб.

Заслушав доклад судьи Ивановой В.А., истца Федорову В.В., директора ООО ЦАХ «Де-Нова» Базарон А.В., действующего в силу своих полномочий, ознакомившись с материалами дела, доводами апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Обращаясь в суд с иском к ООО Центр Амбулаторной хирургии          «Де-Нова» (далее по тексту ООО ЦАХ «Де-Нова»), истец Федорова В.В. просила установить факт трудовых отношений в период с 8 апреля 2019 года по 27 марта 2020 года, обязать внести в трудовую книжку Федоровой В.В. соответствующие записи о приеме ее на работу и увольнении, взыскать невыплаченную заработную плату и компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 176 136 руб., взыскать компенсацию морального вреда в размере 100 000 руб., обязать выдать ей справки 2-НДФЛ за 2019-2020 года для расчета пособия ФСС РБ по форме 182-Н за 2019 -2020 года, обязать отразить начисленную ей заработную плату за период с 8 апреля. 2019 года по 27 марта 2020 года, в Пенсионный фонд по Республике Бурятия по формам СЗВ-М, СЗВ-ТД, СЗВ-Стаж, в Межрайонную ИФНС № 1 России по Республике Бурятия по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового обеспечения, по расчетам суммы налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом по формам 6-НДФЛ и 2-НДФЛ за 2019 год и 2020 год.

Исковые требования мотивирован следующим. 8 апреля 2019 года истец Федорова В.В. была принята на должность <...> в ООО ЦАХ «Де-Нова» с заработной платой в размере <...> руб. в месяц, о чем был издан приказ, с которым она была ознакомлена под роспись. Однако трудовой договор в установленном порядке не был оформлен. С 6 июля 2019 года по 27 марта 2020 года заработная плата ей не начислялась и не выплачивалась. На ее обращения директор ООО ЦАХ «Де-Нова» обещал погасить задолженность по заработной плате.

В судебном заседании истец Федорова В.В. и ее представитель Утенкова Р.Н. исковые требования поддержали.

Директор ООО ЦАХ «Де-Нова» Базарон А.В., действующий в силу своих полномочий, и представитель ООО ЦАХ «Де-Нова» по доверенности Сультимова А.М. исковые требования не признали, пояснив, что истец в период с апреля по июнь 2020 года оказывала услуги ответчику по сдаче бухгалтерской отчетности на условиях гражданского правого договора. Истец в помещении ответчика не имела рабочего места, не находилась под контролем работодателя, само помещение, занимаемое ответчиком, не предполагает нахождение там сотрудника.

Суд первой инстанции постановил вышеуказанное решение, с которым не согласился ответчик ООО ЦАХ «Де-Нова», его представитель по доверенности Хонихоев В.В. в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, указывая на то, что документы, на которых сделаны выводы суда о наличии трудовых отношений, директором Базарон А.В. не подписывались. Данные подписи подделаны истцом. Фактически истец оказывала бухгалтерские услуги по гражданско-правовому договору.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 26 апреля 2021 года решение Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года в части взыскания ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск и морального вреда, изменено. Снижен размер взысканных сумм с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. с 176 139,70 руб. до 83 449,57 руб., а именно: взысканную задолженность по заработной плате с 148 614,91 руб. до 74 540,41 руб., по компенсации за неиспользованный отпуск с 27 524,79 руб. до 8 909,16 руб. Снижен размер взысканной компенсации морального вреда с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. до 6 000 руб. Снижен размер взысканной с ООО «Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в доход муниципального образования г. Улан-Удэ с 5 022,79 руб. до 2 703,49 руб. Решение Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года в части установления периода трудовой деятельности Федоровой В.В. изменено. Постановлено считать, что Федорова В.В. находилась в трудовых отношениях с 8 апреля 2019 года по 4 ноября 2019 года, обязать ООО Центр амбулаторной хирургии «Де-Нова» внести в трудовую книжку Федоровой В.В. запись об увольнении истца с 4 ноября 2019 года. Решение Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года в части указания периода при возложении на ООО Центр амбулаторной хирургии «Де-Нова» обязанностей по предоставлению необходимых сведений в налоговый и пенсионный орган изменено, постановлено обязать ООО Центр амбулаторной хирургии «Де-Нова» предоставить такие сведения в Межрайонную ИФНС № 1 и Пенсионный фонд РФ по Республике Бурятия за период с 8 апреля 2019 года по 4 ноября 2019 года. В остальной части решение суда оставлено без изменения, доводы апелляционной жалобы – без удовлетворения.

Определением Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16 ноября 2021 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 26 апреля 2021 года отменено в части взыскания компенсации за неиспользованный отпуск, в отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При новом апелляционном рассмотрении судебная коллегия исходит из того, что в силу части 4 статьи 390 Гражданского процессуального кодекса РФ указания вышестоящего суда о толковании закона являются обязательными для суда, вновь рассматривающего дело, а также, что апелляционное производство, как один из процессуальных способов пересмотра не вступивших в законную силу судебных постановлений, предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела, и их юридическую квалификацию в пределах доводов апелляционных жалоб, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции (часть 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Реализация судом апелляционной инстанции своих процессуальных полномочий направлена на исправление в апелляционном порядке возможной судебной ошибки в решениях судов первой инстанции.

Таким образом, предметом настоящего апелляционного рассмотрения является законность решения Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года в части взыскания компенсации за неиспользованный отпуск.

В заседании суда апелляционной инстанции истец Федорова В.В. настаивала на требованиях, полагая, что компенсация за неиспользованный отпуск подлежит перерасчету.

Директор ООО ЦАХ «Де-Нова» Базарон А.В., действующий в силу своих полномочий, представил в суд апелляционной инстанции информационное письмо, в котором содержится расчет компенсации за неиспользованный отпуск Федоровой В.В..

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 330 Гражданского процессуального кодекса РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального законодательства в части взыскания компенсации за неиспользованный отпуск, судебная коллегия приходит к следующему.

Статьей 122 Трудового кодекса РФ установлено, что оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Частью 1 статьи 127 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Для определения размера денежной компенсации за неиспользованный отпуск суду первой инстанции необходимо было определить средний дневной заработок работника, количество дней отпуска, за которые выплачивается компенсация.

Средний дневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 года № 922.

В абзаце 2 пункта 4 данного Положения предусмотрено, что средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

В силу пункта 5 данного Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам (пп. «б»); работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника (пп. «в»).

Согласно пункту 10 данного Положения (ред. от 10.04.2014) средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3).

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

С 18 апреля 2019 года по 30 апреля 2019 года истец находилась на больничном, фактически отработала 9 дней (8, 9, 10, 11, 12, 15, 16, 17 и 30), по производственному календарю в апреле 2019 года –22 рабочих дня, заработная плата составила 7 956,41руб. (19 449:22х9),

Кроме того, судом апелляционной инстанцией установлено, что в апреле 2019 года истцу была начислена премия в размере 107 051,86руб., что также подтверждается представленным ответчиком расчетом компенсации за неиспользованный отпуск.

Таким образом, с учетом представленных ответчиком в суд апелляционной инстанции сведений о начислениях за апрель 2019 года, заработная плата истца с премией в апреле 2019 года составила 115 008,27руб. (7 956,41 + 107 051,86).

В мае 2019 года истец находилась на больничном с 10 мая 2019 года по 15 мая 2019 года и с 29 мая 2019 года по 31 мая 2019 года, фактически отработала 12 дней (6, 7, 8, 16, 17, 20, 21, 22, 23, 24, 27 и 28), по производственному календарю в мае 2019 года - 18 рабочих дней, заработная плата за отработанные 12 дней составила 12 966руб. (19 449:18 х 12 дн.); в мае 2019 года истцу начислена премия в размере 8 883.90руб., итого заработная плата с премией в мае 2019 года составила – 21 849,90руб. (12 966 + 8 883.90);

В июне 2019 года истец находилась на больничном с 1 сентября 2019 года по 30 июня 2019 года, заработная плата ей не начислялась;

В июле 2019 года истец находилась на больничном с 1 июля 2019 года по 5 июля 2019 года, по производственному календарю в июле 2019 года – 23 рабочих дня, фактически должна была отработать 18 дней, заработная плата составила 15 220,96руб. (19 449:23 х 18);

В августе-октябре 2019 года заработная плата составила 58 347руб. (19 449 х 3);

В ноябре 2019 года истец отработала 1 рабочий день (1 ноября 2019 года), по производственному календарю в ноябре 2019 года – 20 рабочих дней, заработная плата составляет 972,45 руб. (19 449 : 20), данная сумма в заработок для начисления компенсации за неиспользованный отпуск не включается.

Итого: заработная плата для начисления компенсации за неиспользованный отпуск с 8 апреля 2019 года по 31 октября 2019 года составила 210 426,13руб. (115 008,27+21 849,90 +15 220,96+58 347).

Расчет среднемесячного числа календарных дней для начисления компенсации за неиспользованный отпуск (п. 10 Постановления Правительства от 24.12.2007 г. №922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы) составляет:

в апреле 2019 года – 29,3 : 30 х 18 дней (количество календарных дней в апреле 2019 г. за минусом 12 дней нахождения истца на больничном) – 17,58 дней;

в мае 2019 года – 29,3 : 31: х 22 (количество календарных дней в мае 2019 г. за минусом 9 дней нахождения истца на больничном) - 20,79 дней;

в июне 2019 года 0 дней – 0 дней (истец в июне 2019 г. находилась на больничном полный месяц)

в июле 2019 года за 26 дней – 29,3 : 31 х 26 (количество календарных дней в июле 2019 г. за минусом 5 дней нахождения истца на больничном) – 24,57 дней;

С 1 августа 2019 года по 31 октября – 87,90 (29,3 х 3).

Итого: 150,84 дня – среднемесячное число календарных дней для начисления компенсации за неиспользованный отпуск.

Таким образом, средний заработок составляет 1 395,03руб. (210 426,13руб.: 150,84дн.)

В соответствии с положениями части 1 статьи 121 Трудового кодекса Российской Федерации в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе; период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине; время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

При этом расчет количества дней неиспользованного отпуска при увольнении, за которые выплачивается денежная компенсация, осуществляется в соответствии с Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными Народным Комиссариатом труда СССР 30 апреля 1930 г.         № 169, которые применяются в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ (статья 423 Трудового кодекса РФ).

Согласно пункту 4 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169 в 5,5 месячный срок, дающий право на очередной отпуск засчитываются как фактически проработанное время, так и время, когда работник фактически не работал, но наниматель обязан был по закону или коллективному договору сохранять за ним должность и заработок полностью или частично (к таким периодам отнесено и время очередного отпуска), а также время болезни работника, что соответствует положениям статьи 121 Трудового кодекса РФ.

В пункте 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169 предусмотрено, что при увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

При этом увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию.

Полную компенсацию получают также работники, проработавшие от        5 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие:

    а) ликвидации предприятия или учреждения или отдельных частей его,сокращения штатов или работ, а также реорганизации или временнойприостановки работ;

    б) поступления на действительную военную службу;

    в)    командирования в установленном порядке в вузы, техникумы, нарабфаки, на подготовительные отделения при вузах и на курсы по подготовкев вузы и на рабфаки;

в) переброски на другую работу по предложению органов труда или состоящих при них комиссий, а также партийных, комсомольских и профессиональных организаций;

д) выяснившейся непригодности к работе.

Во всех остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию. Таким образом пропорциональную компенсацию получают работники, проработавшие от 5 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются по каким-либо другим причинам, кроме указанных выше (в том числе по собственному желанию), а также все работники, проработавшие менее 5 1/2 месяцев, независимо от причин увольнения.

При этом в соответствии с пунктом 35 Правил при исчислении сроков работы, дающих право на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

Таким образом, за отработанный период с 8 апреля 2019 года по 4 ноября 2019 года истцу полагался отпуск в количестве 21 дня, исходя из следующего: количество дней отпуска, положенных истцу, 36 дней (28 дней согласно статье 115 Трудового кодекса РФ + 8 дней в соответствии со статьей 14 Закона РФ от 19.02.1993 №4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях») : 12 месяцев х 7 месяцев (апрель, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь 2019 года).

Итого, компенсация за неиспользованный отпуск за период с 8 апреля 2019 года по 4 ноября 2019 года составляет 29 295,63руб. (1 395,03руб. х 21 день).

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции подлежит изменению, с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск в размере 29 295руб. 63коп.

Доводы Федоровой В.В. о взыскании с ответчика неверно рассчитанной заработной платы в сумме 3,83 руб. отклоняются, поскольку в указанной части апелляционное определение Верховного Суда Республики Бурятия от 26 апреля 2021 г. оставлено без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 328-330 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 18 января 2021 года в части взыскания с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. компенсации за неиспользованный отпуск изменить.

Взыскать с ООО Центр Амбулаторной хирургии «Де-Нова» в пользу Федоровой В.В. компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 29 295руб. 63коп.

Председательствующий:

Судьи коллегии: