Решение по делу № 7У-6206/2021 [77-87/2022 - (77-2433/2021)] от 15.11.2021

77-87/2022

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                    11 января 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Васильева А.П.,

судей Горбачева А.Н., Юртаева Н.Н.,

при ведении протокола помощником судьи ФИО3,

с участием: прокурора Голохваст Г.А.,

адвоката Мельникова В.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора республики Саха (Якутия) Алексеевой А.Е. о пересмотре приговора временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 19 июля 2021 года в отношении ФИО1,

установила:

по приговору временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 19 июля 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года рождения в <адрес>, ранее судимый:

- 23 декабря 2019 года мировым судьей судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) по ч.1 ст.139 УК РФ к исправительным работам на срок 1 год с удержанием из заработной платы 20% в доход государства. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком на 3 года.

- 2 июля 2021 года Нюрбинским районным судом Республики Саха (Якутия) по п. «з» ч.2 ст.112 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев условно с испытательным сроком на 2 года,

осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 2 июля 2021 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Постановлено срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Приговор мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 23 декабря 2019 года исполнять самостоятельно.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, вещественным доказательствам и процессуальным издержкам.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

ФИО1 признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Преступление совершено в <адрес> ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Саха (Якутия) Алексеева А.Е., не оспаривая правильность выводов суда о фактических обстоятельствах дела, а также квалификацию содеянного, полагает приговор незаконным ввиду существенных нарушений уголовного закона. Приводя соответствующие доводы, просит приговор в отношении ФИО1 отменить. Уголовное дело передать на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Заслушав выступления участвующих лиц, обсудив доводы кассационного представления, проверив материалы судебного производства, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по настоящему уголовному делу.

Из представленных материалов уголовного дела следует, что осужденный ФИО1 на момент постановления приговора, то есть ДД.ММ.ГГГГ имел две судимости.

Приговором мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 23 декабря 2019 года ФИО1 осужден к 1 году исправительных работ с удержанием 20% заработка в доход государства условно, с испытательным сроком на 3 года.

По приговору Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 осужден по п. «з» ч. 2 ст. 112 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

На момент совершения преступления ДД.ММ.ГГГГ, за которое он осужден обжалуемым приговором от ДД.ММ.ГГГГ, он имел условную судимость только по приговору от 23 декабря 2019 года.

В соответствии с положениями ч.ч. 4 и 5 ст. 74 УК РФ отмена условного осуждения допускается при совершении лицом нового преступления в период испытательного срока, установленного приговором суда.

При назначении наказания суду следовало принять решение об отмене условного осуждения по приговору от 23 декабря 2019 года и назначить наказание по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

Не соответствует положениям ч.5 ст.69 УК РФ назначение окончательного наказания по совокупности преступлений с приговором Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ, поскольку ФИО1 назначено условное наказания, и преступление, за которое он осужден обжалуемым приговором, совершено им не в период установленного испытательного срока.

Указанные существенные нарушения уголовного закона являются основаниями для изменения приговора.

По мнению судебной коллегии, из осуждения по приговору временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 19 июля 2021 года подлежит исключению указание на ч. 5 ст. 69 УК РФ, а приговоры от 2 июля 2021 года и 19 июля 2021 года следует исполнять самостоятельно.

При этом предусмотренных законом оснований для смягчения ФИО1 наказания не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 40114,40115 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 19 июля 2021 года в отношении в отношении ФИО1 изменить.

    Исключить из осуждения ФИО1 при назначении наказания указание на ч. 5 ст. 69 УК РФ.

    Считать ФИО1 осужденным по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 (одному) году лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

    Приговор Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 2 июля 2021 года исполнять самостоятельно.

В остальном приговор временно исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 19 июля 2021 года оставить без изменения.

Председательствующий                     А.П. Васильев

Судьи                                 А.Н. Горбачев

                                    Н.Н. Юртаев