Решение по делу № 22-668/2021 от 14.07.2021

Судья Карпов В.В. дело № 22-668/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Нальчик 3 августа 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино – Балкарской Республики в составе:

председательствующего – Ташуева М.З.,

судей Мидова В.М., Тхакаховой Д.Х.,

при секретаре судебного заседания – Тешевой М.Б.,

с участием:

прокурора – Куважукова М.А.,

осужденного – Бесланеева А.В. в режиме видеоконференц-связи,

защитника – адвоката Бегретовой С.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора Макоева Т.Э., а также апелляционные жалобы адвоката Бегретовой С.С. и осужденного Бесланеева А.В. на приговор Баксанского районного суда КБР от 02.06.2021 года, которым:

Бесланеев Алим Валерьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <данные изъяты>. 2), судимый: 28 августа 2019г. Баксанским районным судом КБР по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы 10% в доход государства. Постановлением Баксанского районного суда КБР от 11 августа 2020г. неотбытая часть наказания в виде 1 года 1 месяца 24 дней исправительных работ с удержанием из заработной платы 10% в доход государства заменена на лишение свободы на срок 4 месяца 18 дней с отбыванием наказания в колонии-поселении, зарегистрированный и проживавший до задержания по адресу: КБР, <адрес>, осужден:

- по ч.1 ст.174.1 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей;

- по п.п. «а, б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет;

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 7 лет.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев со штрафом в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей;

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Баксанского районного суда КБР от 30 сентября 2019г. и замененного постановлением Баксанского районного суда КБР от 11 августа 2020г. (4 месяца 18 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении), с применением правил, предусмотренных п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, окончательно назначено 7 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 20 000 рублей.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания в виде лишения свободы постановлено зачесть время нахождения Бесланеева А.В. под стражей с 15 мая 2020г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима, оставив её Бесланееву А.В. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Заслушав доклад судьи Мидова В.М., выслушав мнение участников судебного заседания, судебная коллегия

установила:

Судом Бесланеев А.В. признан виновным: в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; а также в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами.

Преступления совершены в мае 2020 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Бесланеев А.В. виновным себя в совершении преступлений признал полностью. Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Макоев Т.Э., не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства, совершенных Бесланеевым А.В. преступлений, их юридическую квалификацию, а также вид назначенного осужденному наказания, полагает, что судебное решение является незаконным и подлежит отмене ввиду неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора, а также существенных нарушений уголовно-процессуального закона.

Указывает: что защита представляла в суд первой инстанции медицинскую справку о серьезном заболевании, имеющемся у Бесланеева А.В., однако приговор не содержит указания на данное обстоятельство ни в перечне данных, характеризующих личность обвиняемого, ни в обстоятельствах, смягчающих наказание; что при назначении наказания по совокупности приговоров, в нарушение разъяснений, изложенных в п.57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в окончательное наказание не зачтены как отбытое первоначально назначенное наказание, до его замены более строгим видом наказания, так и отбытое наказание более строгого вида; что в приговоре отсутствуют указание о зачете отбытого наказания в общий срок и соответствующие расчеты согласно ч.1 ст.71 УК РФ; что нарушены требования уголовного закона о том, что при сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров, наказание в виде штрафа исполняется самостоятельно; что в нарушение ч.4 ст.308 УПК РФ в резолютивной части приговора не указаны реквизиты для перечисления штрафов, указанные в обвинительном заключении.

Просит внести в приговор соответствующие изменения.

В апелляционной жалобе адвокат Бегретова С.С. в интересах Бесланеева А.В.считает, чтоприговор не соответствует требованиям закона и подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Полагает, что в соответствии с ч.2 ст. 66 УК РФ срок и размер наказания за покушение к преступлению не могут превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

В соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. «и, к» ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, срок и размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статье УК РФ.

Кроме того, в соответствии с ч.2 ст.62 УК РФ в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок и размер наказания не могут превышать половины максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статье УК РФ.

Таким образом, поскольку Бесланееву А.В. при назначении наказания были учтены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, и отсутствовали отягчающие обстоятельства, максимальный срок назначаемого наказания не мог превышать 5 лет лишения свободы за преступление, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ (20:3/4:1/2:2/3), и по п.п. «а,б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (15:1/2:2/3).

Считает, что в нарушение указанных требований ч.3 ст.66, ч.2 ст.62 УК РФ, п. «и» ч. 1 ст.61 УК РФ при наличии иных смягчающих наказание обстоятельств, установленных судом и указанных в приговоре, наряду с активным способствованием раскрытию преступления, суд назначил Бесланееву А.В. наказание, превышающее максимально возможное при указанных обстоятельствах - 5 лет.

При этом в соответствии с п.34 Постановления Пленума ВС РФ №58, если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок и размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки па ст.64 УК РФ. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей.

По смыслу уголовного закона, если наряду с обстоятельствами, указанными в ч.1,2 ст. 62 УК РФ суд установит наличие других обстоятельств, смягчающих наказание, наказание должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств и в случае отсутствия отягчающих обстоятельств должно быть меньше верхнего предела, ограниченного положениями этой нормы.

В нарушение указанного требования закона судом при назначении наказания Бесланееву А.В. не учтено состояние здоровья - оперативное вмешательство с удалением правового легкого. При вынесении приговора суд располагал указанными сведениями, так как выписка из истории болезни исследовалась в судебном заседании.

Просит приговор Баксанского районного суда КБР от 02 июня 2021 года изменить, снизив назначенное наказание:

- по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ до 4 лет лишения свободы;

- по п.п. «а,б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ до 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

- по ч.1 ст. 174.1 УК РФ до 15 000 рублей штрафа.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ окончательно определить Бесланееву А.В. наказание в виде 5 лет лишения свободы со штрафом 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Бесланеев А.В. считает приговор суда чрезмерно суровым и жестоким. По мнению Бесланеева А.В., суд не в полной мере учел все смягчающие обстоятельства, и отсутствие отягчающих обстоятельств. Ссылаясь на ч.2 ст.62 УК РФ указывает, что в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок и размер наказания не могут превышать половины максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статье УК РФ.

Просит отменить приговор Баксанского районного суда КБР, применить к нему положения ст. 64 УК РФ и смягчить наказание.

В заседании суда апелляционной инстанции прокурор Куважуков М.А. и осужденный Бесланеев А.В. уточнили, что просят изменить приговор, а не отменить его.

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса по доводам апелляционных представления и жалоб, проверив материалы уголовного дела, считает приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В силу разъяснений, изложенных в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», если по первому приговору назначенное наказание было заменено более строгим видом наказания, то в окончательное наказание должно быть зачтено как отбытое первоначально назначенное наказание до его замены более строгим видом наказания, так и отбытое наказание более строгого вида.

Судом в приговоре приведена обоснованная ссылка на названные требования уголовного закона и разъяснения Постановления Пленума Верховного Суда РФ. Вывод суда о том, что часть назначенного по предыдущему приговору наказания, замененную постановлением того же суда от 11.08.2020 на 4 месяца 18 дней лишения свободы в колонии-поселении, Бесланеев А.В. фактически не отбывал в связи с нахождением его под стражей по данному уголовному делу, также является правильным, соответствует положениям ч. 3 ст. 75.1 УИК РФ, согласно которым срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в колонию-поселение.

Вместе с тем, зачет отбытой части наказания в виде исправительных работ по предыдущему приговору в срок отбытия окончательного наказания, назначенного по настоящему уголовному делу по правилам ст. 70 УК РФ, судом фактически не произведен.

В соответствии с ч.1 ст.72 УК РФ сроки исправительных работ и лишения свободы исчисляются в месяцах и годах. Согласно ч.2 ст.72 УК РФ, при замене наказания или сложении наказаний, предусмотренных ч.1 ст.72 УК РФ, а также при зачете наказания сроки наказаний могут исчисляться в днях. При этом, с учетом положения ч.1 ст.71 УК РФ двести сорок часов обязательных работ соответствуют одному месяцу лишения свободы.

Постановлением Баксанского районного суда КБР от 11.08.2020г. неотбытая часть наказания по предыдущему приговору от 28.08.2019 в виде 1 года 1 месяца 24 дней исправительных работ заменена на 4 месяца 18 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении. С учетом изложенного, отбытый осужденным срок наказания по предыдущему приговору составляет 4 месяца 6 дней исправительных работ, которые, с учетом критериев, установленных ч. 2 ст. 72 УК РФ, соответствуют 1 месяцу 12 дням лишения свободы, которые подлежат зачету общий срок отбытия назначенного по правилам ст. 70 УК РФ наказания.

При назначении наказания в виде штрафа суд допустил нарушения требований уголовного закона, регламентирующих порядок назначения такого штрафа.

В соответствии с ч. 1 ст. 71 УК РФ при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров наказание в виде штрафа исполняется самостоятельно.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 (ред. от 18.12.2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в случае назначения штрафа в качестве основного наказания за одно из преступлений при определении окончательного наказания по совокупности преступлений или приговоров в резолютивной части приговора должно быть указано на применение статьи 69 или статьи 70 УК РФ, а также на самостоятельное исполнение штрафа. Аналогичное разъяснение содержится в п. 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре».

В нарушение указанных требований, суд, назначив наказание по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ наказание в виде штрафа, а также окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ, не указал в резолютивной части приговора о самостоятельном исполнении штрафа.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 2 п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 (ред. от 18.12.2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при назначении наказания в виде штрафа в резолютивной части приговора следует указывать способ его исчисления.

В силу разъяснений, содержащихся в п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», резолютивная часть обвинительного приговора должна быть изложена таким образом, чтобы не возникало сомнений и неясностей при его исполнении. В связи с этим в резолютивной части обвинительного приговора должны быть приведены решения суда по каждому из вопросов, указанных в ст. ст. 308 и 309 УПК РФ.

В соответствии с ч. 4 ст. 308 УПК РФ, в случае назначения штрафа в качестве основного или дополнительного вида уголовного наказания в резолютивной части приговора указывается информация, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы штрафа.

В обвинительном заключении для случаев применения судом наказания в виде штрафа были указаны реквизиты МВД по КБР: ИНН 0711009240, КПП 072501001, Казначейство УФК по КБР, номер лицевого счета 04041471170, наименование банка – отделение НБ КБР <адрес>, номер счета №, БИК 048327001, ОКТМО 83701000, КБК 188116 21010 01 6000 140. (Уникальный идентификатор начислений) №.

В нарушение указанных требований, реквизиты для перечисления штрафов, указанные в обвинительном заключении, судом в резолютивной части приговора не приведены.

Кроме того, суд правильно указав во вводной и описательно­- мотивировочной частях приговора верную дату постановления в отношении Бесланеева А.В. предыдущего приговора Баксанского районного суда КБР (28.08.2019 год), допустил техническую ошибку в резолютивной части, неверно указав дату вынесения предыдущего приговора, а именно 30.09.2019 год.

Вывод, содержащийся в апелляционной жалобе адвоката о том, что суд назначил Бесланееву А.В. наказание, по размерам превышающее максимально возможное, судебная коллегия находит несостоятельным и несоответствующим действительности, т.к. он основан на неверных расчетах. Наказание Бесланееву А.В. было назначено в пределах, установленных УПК РФ, однако оно максимально приближено к верхнему пределу наказания, что подтверждает доводы жалобы адвоката и осужденного о том, что наказание назначено без должного учета обстоятельств, смягчающих наказание.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд в соответствии с п.п. «г, и» ч.1 ст.61 и ч.2 ст.61 УК РФ учел по каждому преступлению полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников в совершении преступлений, наличие на иждивении двоих малолетних детей.

В ходе судебного заседания по ходатайству защиты исследована справка о наличии у Бесланеева А.В. заболевания (туберкулома верхней доли левого легкого), содержание которой судом при определении вида и размера наказания оставлено без внимания. Приговор не содержит указаний о признании наличия этого заболевания смягчающим наказания обстоятельством, в перечне характеризующих данных о личности подсудимого, учтенных судом при назначении наказания, вышеуказанная информация о заболевании Бесланеева А.В. также не приведена.

Судебная коллегия находит возможным в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ указанное заболевание Бесланеева А.В. учесть как обстоятельство, смягчающее его наказание.

Других обстоятельств, смягчающих наказание, в том числе исключительных, существенно уменьшающих общественную опасность совершенных преступлений, судом не установлено, не находит таковых и судебная коллегия.

Выводы суда о том, что исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества путем назначения ему наказания в виде реального лишения свободы и невозможности применения к нему положений части 6 статьи 15, статей 64, 73 УК РФ являются правильными и с достаточной полнотой мотивированы в приговоре.

Строгий режим исправительной колонии, в которой определено осужденному отбывать наказание, также назначен судом правильно в соответствии с требованиями п. "в" части 1 статьи 58 УК РФ.

Таким образом, нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, которые могли бы повлечь отмену приговора, в том числе по доводам апелляционных жалоб, судом не допущено, а допущенные нарушения влекут изменение приговора со смягчением наказания, назначенного Бесланееву А.В. как за каждое из совершенных им преступлений, так и по совокупности преступлений и приговоров.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

определила:

Приговор Баксанского районного суда КБР от 02.06.2021 года в отношении Бесланеева Алима Валерьевича изменить.

В соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ учесть в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Бесланеева А.В., наличие у него заболевания.

Смягчить назначенное Бесланееву А.В. наказание:

- по ч.1 ст.174.1 УК РФ в виде штрафа – до 15000 (пятнадцати тысяч) рублей;

- по п. п. «а, б» ч.3 ст.228.1 УК РФ – до 5 лет лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ – до 6 лет лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.174.1; п. п. «а, б» ч.3 ст.228.1; ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Бесланееву А.В. 6 лет 4 месяца лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию в виде лишения свободы частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Баксанского районного суда КБР от 28.08.2019г. и окончательно определить Бесланееву А.В. наказание в виде 6 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание, назначенное по ст.174.1 ч.1 УК РФ в виде штрафа исполнять самостоятельно.

Зачесть Бесланееву А.В. в срок окончательного наказания отбытую часть наказания по предыдущему приговору в виде 4 месяцев 6 дней исправительных работ, которая в силу ч.2 ст.72 УК РФ соответствует 1 месяцу 12 дням лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационные жалобу, представление. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в апелляционном порядке в соответствии с требованиями гл.45.1 УПК РФ.

В случае пропуска шестимесячного срока на обжалование судебных решений в порядке сплошной кассации или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на приговор или иное итоговое судебное решение подается непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке выборочной кассации.

При этом осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий М.З. Ташуев

Судьи В.М. Мидов

Д.Х. Тхакахова