Решение по делу № 22-987/2022 от 19.05.2022

Судья:Будаева С.Н.                                                                                                  Дело №: 22-987/22

Верховный Суд

Республики Бурятия

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Улан-Удэ                 9 июня 2022 года

Верховный Суд Республики Бурятия в составе:          председательствующего судьи Макарцевой Ю.Ю.,

           судей: Беляковой П.Б., Иванова В.В.,

           при секретаре: Казанцевой Д.В.,

           с участием: прокурора Саранова Б.С.,

           осужденного Парфенова А.В., его защитника – адвоката Найдановой И.В.,

           рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Красноярова С.С.     на приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 12 апреля 2022 года, которым

Парфенов А.В., родившийся ... в <...>, судимый:

- 22.02.2005 г. Прибайкальским районным судом РБ по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 15 дням лишения свободы (с учетом постановления Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.07.2014 г.). 16.12.2010 г. освобожден условно-досрочно на 2 года 12 дней,

- 20.11.2013 г. Прибайкальским районным судом РБ по ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Прибайкальского районного суда РБ от 22.02.2005 г., окончательно назначено 5 лет лишения свободы. Постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 24.07.2014 г. срок наказания снижен до 4 лет 11 месяцев 15 дней лишения свободы. 26.10.2018 г. освобожден по отбытию наказания,

- 04.04.2022 года Прибайкальским районным судом РБ по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК особого режима,

- осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Парфенову А.В. постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Постановлено взять подсудимого Парфенова А.В. под стражу в зале суда.

Зачтено в срок наказания Парфенову А.В. время содержания его под стражей с 12.04.2022 г. до даты вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Постановлено приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 04.04.2022 г. исполнять самостоятельно.

          Заслушав доклад судьи Макарцевой Ю.Ю., мнение прокурора Саранова Б.С., поддержавшего апелляционное представление, мнения осуждённого Парфенова А.В., его защитника – адвоката Найдановой И.В., согласившихся с доводами апелляционного представления в части,

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Парфенов А.В. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства каннабис (марихуана) массой в пересчете на высушенное состояние 2119, 04 г., то есть в крупном размере.

Преступление совершено в период времени с 14 часов 30 минут до 20 часов ... в <...> при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Парфенов А.В. вину по предъявленному обвинению признал частично.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Краснояров С.С. просит приговор суда изменить по следующим основаниям.

Суд зачел Парфенову в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 12.04.2022 г. до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Вместе с тем судом оставлено без внимания определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.02.2022 г., согласно которому приговор Прибайкальского районного суда РБ от 12.08.2021 г. в отношении Парфенова отменен и в отношении него избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца. Таким образом, решение суда о зачете в срок наказания времени содержания Парфенова под стражей с 12.04.2022 г. является незаконным.

Кроме этого, приговором Прибайкальского районного суда РБ от 04.04.2022г. Парфенов осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК особого режима, который не вступил в законную силу на момент обжалуемого приговора от 12.04.2022 г.

Согласно разъяснениям п. 52 Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 г. №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного закона», при назначении наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ значение имеет не момент вступления приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч.5 ст. 69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент вынесения приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу. Вместе с тем, суд пришел к необоснованному выводу о самостоятельном исполнении приговора от 04.04.2022 г.

Просит приговор суда изменить назначить Парфенову окончательное наказание по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием с наказанием по приговору от 04.04.23022 г. в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в ИК особого режима; зачесть в срок лишения свободы период содержания его под стражей с 16.02.2022 г. до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в ИК особого режима; зачесть в срок лишения свободы отбытое наказание по приговору от 12.08.2021 г.

            Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав участников судебного заседания, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Виновность осужденного Парфенова А.В. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена совокупностью доказательств исследованных судом, которые суд в полном объеме оценил и привел в приговоре.

Так, осужденный в судебном заседании пояснил, что в феврале 2021 г. на поле недалеко от <...>, он и его знакомый Ж., каждый для себя, собрали в 2 мешка растение конопля для собственного употребления. Его мешок был заполнен наполовину, а у Ж. мешок был почти полный. Когда они шли с поля, на перекрестке дороги их задержали сотрудники ГИБДД. От поля до дороги шли примерно полчаса.    Считает, что наркотики он только приобрел, но не хранил.

Кроме показаний осужденного его виновность подтверждается:

- показаниями свидетеля - сотрудника     ГИБДД У.А.В., пояснившего, что в феврале 2021 г. во время маршрутного патрулирования по <...> РБ в вечернее время между селами <...> и <...> были остановлены Парфенов и Ж., у каждого из них в руках было по мешку с коноплей. В связи с этим он вызвал следственно-оперативную группу;

- показаниями свидетелей Свидетель №2, Свидетель №3, согласно которым в их присутствии у Парфенова был изъят мешок с растением конопля. Парфенов показал поле, где собирал коноплю, а также пояснил, что собирал коноплю для личного употребления;

- оглашенными показаниями свидетеля Ж. Ю.Н. о том, что ... около 14 часов 30 минут вместе с Парфеновым А.В. пришли на поле, вблизи <...> РБ, где каждый для себя собрал коноплю в мешки. Коноплю собирали в течение 2-х часов. После чего они пошли в сторону <...>. Примерно в 17 часов 30 минут недалеко от <...> к ним на автомобиле подъехали сотрудники ДПС, на их вопрос, что находится в мешках, они ответили, что конопля, которую собрали для личного употребления. Мешки с коноплей изъял следователь в ходе осмотра места происшествия;

    - протоколом осмотра места происшествия от ..., проведенного с участием Парфенова, Ж., понятых, согласно которому на участке местности, расположенного в 2-х км, в северном направлении, от дома по адресу: <...> <...>, изъят мешок ... с сухой травой с запахом конопли, принадлежащий Парфенову;

- заключением эксперта от ... ..., согласно которому, изъятое у Парфенова А.В. (в синтетическом мешке ...) вещество растительного происхождения, массой 2464 г., является наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в пересчете на высушенное состояние (до постоянной массы) составляет 2119,04 г. На изъятых у Парфенова А.В. смывах с ладоней рук, срезах с его ногтевых пластин обнаружено наркотическое средство тетрагидроканнабинол - действующее начало гашиша, марихуаны, гашишного масла в следовом количестве;

- заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы от ... ..., согласно выводам которой Парфенов А.В. страдает наркоманией, у него обнаруживается: «Синдром зависимости, вызванный употреблением каннабиноидов». Он нуждается в лечении от наркомании. Противопоказаний к лечению нет;

- другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Действия Парфенова А.В. судом правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Выводы суда о доказанности виновности Парфенова А.В. в незаконном приобретении и хранении наркотического средства без цели сбыта являются обоснованными и мотивированными. Как следует из вышеуказанных доказательств, Парфенов для собственного употребления собрал коноплю с 14 часов 30 минут до 16 часов 30 минут, тем самым незаконно, без цели сбыта приобрел наркотическое средство. После чего с собранной коноплей он пошел в сторону <...> и около 17 часов 25 минут на дороге он был остановлен сотрудниками ГИБДД, вследствие чего у него было обнаружено и изъято наркотическое средство каннабис, которое он незаконно хранил после его приобретения.

Психическое состояние осужденного Парфенова А.В. судом было исследовано, с учетом данных о его личности и его поведения в суде он обоснованно признан вменяемым.

Наказание Парфенову А.В.    назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, обстоятельств смягчающих и отягчающего наказание, влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

Суд первой инстанции в полной мере учел обстоятельства, смягчающие наказание Парфенова А.В., которыми признаны: частичное признание вины в ходе судебного следствия, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, посредственная характеристика с места жительства, состояние его здоровья.

Обстоятельством, отягчающим наказание Парфенову А.В., судом правильно признан в его действиях рецидив преступлений, который является особо опасным.

Выводы суда о необходимости назначения наказания виновному в виде лишения свободы с учетом положения ч.2 ст. 68 УК РФ    и об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст. 15, ч.1 62, ст. 64, ч.3 ст. 68 УК РФ являются обоснованными и мотивированными, оснований не согласиться с которыми не имеется.

Отбывание наказания в виде лишения свободы в колонии особого режима назначено в соответствии с п. «г» ч.1 ст. 58 УК РФ.

    Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует    из приговора Прибайкальского районного суда РБ от 12.08.2021 г., Парфенову А.В. было назначено наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.02.2022 г.    приговор в отношении Парфенова А.В. от 12.08.2021 г. отменен в связи с неверным определением вида рецидива преступлений, что повлекло принятие незаконного решения о назначении Парфенову вида исправительного учреждения. По основанию мягкости назначенного Парфенову наказания приговор суда не отменялся. При таких обстоятельствах суд первой инстанции не мог назначить Парфенову наказание более 3 лет 4 месяцев лишения свободы. Приведенные обстоятельства являются основанием для смягчения назначенного Парфенову наказания по ч.2 ст. 228 УК РФ.

Кроме этого, решение суда первой инстанции о самостоятельном исполнении приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 04.04.2022 г. является незаконным, поскольку преступление по настоящему приговору совершено Парфеновым 19.02.2021 г., то есть до вынесения приговора от 04.04.2022 г., а потому окончательное наказание Парфенову подлежало назначению по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ. В этой связи решение суда о самостоятельном исполнении приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 04.04.2022 г подлежит исключению из приговора.

По мнению суда апелляционной инстанции, неправильное применение судом первой инстанции уголовного закона не может быть устранено в суде апелляционной инстанции путем изменения приговора суда и назначении Парфенову окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, поскольку осужденный лишается права обжалования решение суда в этой части в апелляционном порядке. Данный вопрос подлежит разрешению на стадии исполнения приговора в порядке ст. 396, 397, 399 УПК РФ.

Также суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления в части неверного определения периода содержания Парфенова под стражей, подлежащего зачету в порядке ст. 72 УК РФ.

Как видно из материалов уголовного дела, приговором Прибайкальского районного суда РБ от 12.08.2021 г. Парфенов А.В. был заключен под стражу до вступления приговора в законную силу.

Определением Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16.02.2022 г. приговор Прибайкальского районного суда РБ от 12.08.2021 г. в отношении Парфенова А.В. отменен и в отношении него избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца.

Постановлением Прибайкальского районного суда РБ от 11.03.2022 г. в отношении Парфенова А.В. мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. В последующем мера пресечения в виде заключения под стражу судом не изменялась.

          С учетом того, что Парфенов А.В. по настоящему уголовному делу содержался под стражей с 12.08.2021 г., то     на основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы Парфенову подлежит время содержания его под стражей с 12.08.2021 г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей      за один день отбывания наказания в колонии особого режима.

С учетом приведенных обстоятельств из приговора также подлежит исключению решение суда об изменении Парфенову А.В. меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Иных нарушений требований уголовного, уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционное представление государственного обвинителя Красноярова С.С. удовлетворить частично.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 12 апреля 2022 года в отношении Парфенова А.В. изменить.

Смягчить назначенное Парфенову А.В. наказание, назначенное по ч.2 ст. 228 УК РФ, до 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Исключить из приговора решение суда о самостоятельном исполнении приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 04.04.2022 г., а также об изменении меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

В соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы Парфенову А.В. время содержания его под стражей с 12.08.2021 г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей    за один день отбывания наказания в колонии особого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Красноярова С.С. удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу.

Осужденному разъясняется право ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: