Решение от 02.10.2013 по делу № 4У-2458/2013 [44У-779/2013] от 18.07.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу № 44у779/13

2 октября 2013 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Юлдашева Р.Х.

и членов президиума Латыповой З.У., Иващенко В.Г., Мустаева М.Ф.,

Прониной В.Г., Канбекова И.З.

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.

защитника Каримова М.Х.

осужденного Шафикова А.А. в режиме видеоконференц-связи

при секретаре Минибаевой Д.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Шафикова А.А.о пересмотре приговора ... суда Республики Башкортостан от 6 ноября 2012 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РБ Байковой Л.И. об обстоятельствах дела, выступление осужденного и защитника Каримова М.Х. в поддержку доводов жалобы, мнение заместителя прокурора РБ Логинова В.М. об изменении приговора, президиум

у с т а н о в и л:

Приговором ... суда РБ от 6 ноября 2012 года, постановленным в особом порядке судебного разбирательства,

Шафиков А.А., дата года рождения, ..., ранее судимый:

- 21 февраля 2006 года по ч.1 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; постановлением суда от 13 февраля 2007 года условное осуждение отменено, он направлен для отбывания наказания;

- 5 сентября 2007 года по ч.1 ст.161 УК РФ (2 преступления), ч.1 ст.158, пп. «б»,«в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- 27 ноября 2007 года по ч.1 ст.222 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы; освобожден 27 февраля 2010 года по отбытии срока;

- 22 ноября 2010 года (с последующими изменениями) по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы;

- 20 мая 2011 года по пп. «б»,«в» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам лишения свободы; освободившийся по постановлению суда от 17 февраля 2012 года условно-досрочно на 8 месяцев 23 дня,

осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы, на основании п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 20 мая 2011 года, в соответствии со ст.70 УК РФ окончательно назначено 3 года лишения свободы.

Срок наказания исчислен с 6 ноября 2012 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Шафиков А.А. признан виновным в совершении двух покушений на незаконный сбыт наркотического средства- маковой соломы, массой после высушивания 0,74 гр. и 1,27 гр. соответственно. Преступления совершены дата 2012 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В надзорной жалобе осужденный просит судебные решения отменить, ссылаясь на то, что доказательства его вины были получены с нарушением норм уголовно-процессуального закона, чему суд в приговоре не дал оценки. По мнению Шафикова А.А., при повторной проверочной закупке имела место провокация со стороны сотрудников правоохранительных органов, вследствие чего суд должен был один из эпизодов исключить, уголовное дело по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ прекратить, а не квалифицировать его действия как продолжаемое преступление.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему.

Органами предварительного следствия Шафиков А.А. обвинялся в совершении дата 2012 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства – маковой соломы, массой после высушивания 0,74 гр., в одном полиэтиленовом пакете, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, то есть преступлении, предусмотренном ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (том 2, л.д.45-76).

Он же обвинялся в совершении дата 2012 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства – маковой соломы, массой после высушивания 1,27 гр., в одном полиэтиленовом пакете, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, то есть преступлении, предусмотренном ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (том 2, л.д.45-76).

Как следует из мотивировочной части приговора, суд расценил действия Шафикова А.А. по двум эпизодам как единое продолжаемое преступление, поскольку оно имело место в течение одного непродолжительного периода времени, в отношении одного и того же наркотического средства.

Суд счел все действия Шафикова А.А. подлежащими квалификации по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Как видно из материалов дела и установлено приговором, передача одного и того же наркотического средства Шафиковым А.А. была произведена с незначительным разрывом во времени – дата 2012 года – одному и тому же лицу в ходе осуществления оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года №144-ФЗ (с последующими изменениями) "Об оперативно-розыскной деятельности". Приобретенное наркотическое средство изъято из оборота.

Таким образом, после выявленного сотрудниками правоохранительных органов дата 2012 года факта сбыта Шафиковым А.А. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь дата 2012 года, посредством действий того же привлеченного лица – М., спровоцировали на совершение преступления путем проведения аналогичных оперативно-розыскных мероприятий с целью документирования его преступной деятельности.

Проведение аналогичных оперативно-розыскных мероприятий в отношении Шафикова А.А. не были мотивированы иными задачами и целями, в том числе целями выявления канала поступления наркотических средств осужденному, установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств. В приговоре не приведены доказательства, подтверждающие обоснованность, а, следовательно, и необходимость проведения таких проверочных закупок после дата 2012 года.

Доказательства, полученные в результате провокации со стороны правоохранительных органов, являются недопустимыми в силу ст.75 УПК РФ. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

Таким образом, вывод суда о покушении Шафикова А.А. на незаконный сбыт наркотического средства дата 2012 года является незаконным, необоснованным и немотивированным.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению осуждение Шафикова А.А. по эпизоду от дата 2012 года, а наказание- смягчению.

Руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ (в редакции до 1 января 2013 года), президиум

п о с т а н о в и л:

░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░.░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ... ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ 6 ░░░░░░ 2012 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░:

-░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ 2012 ░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░.3 ░░.30, ░.1 ░░.228.1 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░.64 ░░ ░░, ░░ 2 ░░░ 5 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

-░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░.70 ░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░ 2 ░░░ 10 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░/░ ░.░.░░░░░░░

...

...

...