Решение по делу № 22-29/2021 от 16.12.2020

Судья Орхоков А.Р.                                                                                                                    22-29/2021(22-2363)

Верховный суд

Республики Бурятия

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

<...>                                                                                       14 января 2021 года

Верховный суд Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Макарцевой Ю.Ю.,

судей Поповой А.О., Ходоевой О.А.,

при секретаре: Митыповой С.Р.,

с участием прокурора: Амбаевой И.Д.,

осужденного Кузьмина А.С.,

адвоката: Пахутовой А.Д.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Кузьмина А.С., его защитника адвоката Б.Ц.Б. в интересах осужденного Кузьмина А.С. на приговор Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 6 октября 2020 года, которым:

Кузьмин А.С., родившийся ... в <...>, судимый

    1. 29 июля 2010 г. Джидинским районным судом Республики Бурятия по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, 13 декабря 2011 г. по постановлению Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 2 декабря 2011 г., условно-досрочно освобожден на 1 год 7 мес. 26 дней;

2. 14 апреля 2015 г. Свердловским районным судом г. Иркутска по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ч.7 ст. 79, ст. 70 УК РФ, частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 29 июля 2010 года, окончательно назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 22 февраля 2019 года <...> по отбытию срока наказания,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с ....

Заслушав доклад судьи Поповой А.О., пояснения осужденного Кузьмина А.С., адвоката Пахутовой А.Д., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Амбаевой И.Д., полагавшей приговор суда изменить, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Кузьмин А.С. признан виновным в незаконном приобретении <...> наркотического средства <...> (<...>) в крупном размере, без цели сбыта, которое незаконно хранил до момента изъятия сотрудниками полиции ....

Незаконное приобретение и хранение наркотического средства совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В суде Кузьмин А.С. вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Кузьмин А.С. выражает несогласие с приговором в части назначенного ему наказания, которое считает чрезмерно суровым. Суд не учел его состояние здоровья, <...>, <...>, нуждаемость в реабилитационном лечении, поскольку в условиях изоляции от общества возможности пройти лечение не имеется, лекарства отсутствуют. Просит изменить приговор, назначив более мягкое наказание, находясь в заключении раскаивается, просит учесть его возраст и состояние здоровья.

В апелляционной жалобе защитник Б.Ц.Б. в интересах осужденного Кузьмина А.С., выражая несогласие с приговором, указывает, что не оспаривает доказанность и вину осужденного, однако наказание ее подзащитному назначено чрезмерно суровое, не соответствующее его личности.

Кузьмин является <...>, не прошел <...>. В силу состояния здоровья, осужденный не может отбывать наказание в колонии строгого режима. Просит принять во внимание чистосердечное признание, активное сотрудничество со следствием. Осужденный не причинял вред третьим лицам, наркотическое средство употреблял сам, по месту жительства характеризуется положительно.

Полагает, что исправление осужденного возможно без изоляции от общества.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнение сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ч.2 ст.297 УПК РФ, приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данным требованиям закона приговор, постановленный в отношении Кузьмина, отвечает.

Выводы суда о виновности Кузьмина А.С. в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждаются исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами, которым судом дана надлежащая оценка.

Так, доказательствами виновности Кузьмина А.С. в совершении преступления являются, его признательные показания, данные в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого, обвиняемого согласно которым ... он пришел <...> около <...>, где <...> собирал <...> <...> Затем эту <...> повез с собой в <...> ... машина была остановлена <...>, в ходе досмотра у него изъяли бутылку с <...>. В наркологическом кабинете Кузьмин А.С. прошел медицинское освидетельствование, результат был положительным.

Кроме того, доказательствами подтверждающими виновность Кузьмина А.С. в совершении инкриминируемого ему деяния являются:

- показания свидетеля Н.Ч.Ю., являющегося <...>, согласно которым во время дежурства остановлена машина, в которой находился Кузьмин не пристегнутый ремнем безопасности, при проверке документов уловили запах растворителя. Кузьмин вел себя подозрительно. В ходе досмотра у него обнаружили бутылку с жидкостью, проведено медосвидетельствование с положительным результатом на наркотические средства;

- показаниями свидетеля Д.Д.Г., присутствовавшего в качестве понятого при проведении личного досмотра Кузьмина, в ходе которого у него была изъята бутылка с жидкостью темно-зеленого цвета;

- оглашенными показаниями свидетеля Е.А.А., в порядке ст. 281 УПК РФ, из которых следует, что она на своей машине перевозила Кузьмина в <...>, <...> привлекли ее и Кузьмина к ответственности за нарушение ПДД, в отделе полиции произвели досмотр Кузьмина, с его слов знает, что у него изъяли бутылку с наркотиком, о которой ей ничего не было известно;

- постановлением по делу об административном правонарушении в отношении Кузьмина от ..., где последний был привлечен к ответственности по ч.1 ст. 12.29 КоАП РФ; постановлением по делу об административном правонарушении в отношении Кузьмина от ..., из которого следует, что вину в употреблении наркотических средств без назначения врача Кузьмин признал, признан виновным по ч. 1 ст. 6.9 КоАП РФ; протоколом личного досмотра, в ходе которого у Кузьмина обнаружена и изъята пластиковая бутылка с жидкостью, с <...>; заключением эксперта ... от ..., что жидкость массой 690 гр., изъятая у Кузьмина ..., является наркотическим средством <...> (<...>), высушенной до постоянной массы, составляет 6,9 гр.;

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст. ст. 87, 88 и 307 УПК РФ, в том числе с точки зрения их достаточности, при этом суд обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний указанных свидетелей, которые давали последовательные показания, не имеющие существенных противоречий, влияющих на правильность установленных судом обстоятельств совершения Кузьминым преступления и доказанность его вины.

Суд обоснованно пришел к выводу о том, что показания в ходе предварительного следствия, допрос Кузьмина А.С. в качестве подозреваемого, обвиняемого проведен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, при допросах присутствовал защитник, участвующие лица ознакомились с протоколами допроса, при этом замечаний к тексту не поступило.

Действия Кузьмина А.С. правильно квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Наказание Кузьмину за совершенное преступление назначено с учетом требований ст.60 УК РФ.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств, суд признал полное признание вины, активное способствование в расследовании преступления, его положительную характеристику, состояние здоровья, наличие инвалидности, т.е. те обстоятельства, которые указаны в жалобах осужденного и его защитника.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения ч. 1 ст. 62, ст. 64 и ч.6 ст. 15 УК РФ надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Вопреки доводам жалоб, наказание назначенное осужденному К.А.С. является справедливым, соразмерным содеянному.

Вид исправительного учреждения, исправительная колония строгого режима, определен судом верно в соответствии со ст. 58 УК РФ, поскольку преступление совершено Кузьминым А.С. при опасном рецидиве.

Нуждаемость Кузьмина А.С. в лечении и реабилитации после <...> не являются основаниями для смягчения назначенного наказания, которое соответствует принципам и целям, предусмотренным ст. ст. 6 и 43 УК РФ. В условиях отбывания лишения свободы осужденный не лишен возможности получать необходимое ему лечение.

Оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством возраст осужденного Кузьмина А.С. не имеется поскольку, на момент совершения преступления ему было 47 лет.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством, является рецидив преступлений.

Между тем, в качестве отягчающего наказание обстоятельства Кузьмину суд указал в приговоре опасный рецидив преступлений наличие которого подтверждено материалами дела, но противоречит обстоятельствам перечисленным в ст. 63 УК РФ. Предусмотренный названной нормой закона перечень обстоятельств отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В связи с этим суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что приговор суда подлежит изменению, следует считать отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений вместо опасного рецидива.

Вместе с тем, вносимое изменение основанием для смягчения осужденному наказания не является, поскольку не влияет на размер и на вид наказания.

Кроме того, исходя из общих положений уголовного закона, ст. 72 УК РФ, срок наказания исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, а не с момента его провозглашения как указал суд в связи с чем, приговор в этой части также подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.9, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

О П Р Е Д Е Л И Л:

Приговор Гусиноозреского городского суда Республики Бурятия от 6 октября 2020 года, в отношении Кузьмина А.С. изменить.

Считать отягчающим наказание обстоятельством Кузьмину А.С. рецидив преступлений, вместо опасного рецидива.

Срок наказания Кузьмину А.С. исчислять с момента вступления приговора в законную силу, т.е. с ....

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы Кузьмина А.С., защитника Б.Ц.Б. в интересах осужденного Кузьмина А.С., без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: