Решение по делу № 7У-900/2021 [77-450/2021] от 26.01.2021

ТРЕТИЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№ 77-450/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург                                                                11 марта 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Сазоновой С.В.,

судей Нагуляк М.В., Устимова М.А.,

при секретаре Малетиной Ю.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Вологодской области Ашурбекова Т.А. на приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 23.06.2020 и апелляционное определение судебной коллеги по уголовным делам Вологодского областного суда от 24.09.2020.

Заслушав доклад судьи Нагуляк М.В., выступления прокурора Кункевич Л.С., поддержавшей доводы кассационного представления, осужденного Гришакина С.Н. и его защитника Корсакова С.С., не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

    по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 23.06.2020

    Гришакин Сергей Николаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, судимый:

    - 17.10.2012 Волжским городским судом Волгоградской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, освобожден 8.04.2013 по отбытии наказания;

    - 6.02.2014 по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожден 13.03.2015 по отбытии наказания;

    осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ (5 преступлений) к 1 году 9 месяцам лишения свободы за каждое, ч. 2 ст. 159 УК РФ (11 преступлений) к 2 годам лишения свободы за каждое, ч. 2 ст. 159 УК РФ (в отношении потерпевшего ФИО1) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, назначено наказание 2 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

    Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок отбывания наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 8.04.2019 до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Гражданские иски оставлены без рассмотрения, за гражданскими истцами признано право на последующее предъявление и рассмотрение исков в порядке гражданского судопроизводства.

    Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Вологодского областного суда от 24.09.2020 приговор изменен: действия Гришакина С.Н. переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, ч.2 ст. 159 РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ по пяти преступлениям (покушение на мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенное организованной группой, с ч. 2 ст. 159 УК РФ на ч. 4 ст. 159 УК РФ по двенадцати преступлениям (мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенное организованной группой); исключено указание на признание смягчающим наказание обстоятельством противоправное поведение потерпевших, перечисливших деньги для неправомерных целей; указано, что в действиях Гришакина С.Н. имеется особо опасный рецидив преступлений; Гришакину С.Н. назначено наказание за каждое из пяти преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч.4 ст. 159 УК РФ 3 года 6 месяцев лишения свободы, за каждое из двенадцати преступлений, предусмотренных ч.4 ст. 159 УК РФ, 4 года лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности пяти преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, двенадцати преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

    Гришакин С.Н. (с учетом апелляционного определения) признан виновным в совершении пяти покушений на мошенничество, с причинением значительного ущерба гражданину, организованной группой, двенадцати мошенничеств, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенных организованной группой, а также в уклонении от административного надзора в г. Вологде и Вологодской области с ноября 2018 года по апрель 2019 года и в г. Волжский Волгоградской области с июня 2015 года по апрель 2019 года.

    В кассационном представлении заместитель прокурора Вологодской области Ашурбеков Т.А. просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить указание на признание отягчающим наказание осужденного обстоятельством по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ рецидива преступлений, смягчить назначенное наказание за данное преступление до 3 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначить наказание 5 лет 11 месяцев лишения свободы.

    Полагает, что суд необоснованно учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Гришакина С.Н., по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, рецидив преступлений, поскольку он является признаком субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, не может быть повторно учтен в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Проверив материалы уголовного дела, состоявшиеся судебные решения, изучив доводы кассационного представления, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, судебная коллегия находит апелляционное определение подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона при вынесении апелляционного определения были допущены.

В приговоре в соответствии с требованиями ст. 303 - 304, 307 - 309 УПК РФ указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном.

Выводы суда (с учетом апелляционного определения) о виновности Гришакина С.Н. в совершении преступлений подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, не вызывают сомнений и в кассационной жалобе не оспариваются. Его действия судом апелляционной инстанции квалифицированы в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела. Решение суда апелляционной инстанции относительно квалификации действий осужденного является обоснованным и мотивированным.

Обоснованность осуждения и правильность квалификации действий Гришакина С.Н. не оспариваются.

При назначении наказания (с учетом апелляционного определения) были учтены данные о личности осужденного, характер и степень тяжести совершенных преступлений, обстоятельства, смягчающие наказание: наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, состояние здоровья, по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314.1 УК РФ также явка с повинной. Отягчающим наказание обстоятельством по всем преступлениям признан рецидив преступлений. Суд апелляционной инстанции установил наличие в действиях Гришакина С.Н. особо опасного рецидива преступлений.

Решение о назначении осужденному наказания в виде реального лишения свободы, с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, без применения положений ст. 64 УК РФ обосновано.

Назначенное судом апелляционной инстанции осужденному за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ и ч. 4 ст. 159 УК РФ, является справедливым, оснований для его смягчения не имеется.

Вместе с тем, судами первой и второй инстанций учтено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Гришакина С.Н., по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, рецидив преступлений. При этом ими не учтено, что в силу ст. 3 Федерального закона "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" от 06.04.2011 г. N 64-ФЗ рецидив преступлений в данной конкретной ситуации является признаком субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, и не может повторно учитываться качестве обстоятельства, отягчающего наказание Гришакина С.Н. за совершение данного преступления. При таких обстоятельствах приговор и апелляционное определение подлежат изменению, назначенное Гришакину С.Н. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ смягчению с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, с учетом наличия смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, отсутствием отягчающих наказание обстоятельств.

На основании изложенного, руководствуясь 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Вологодской области Ашурбекова Т.А. на приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 23.06.2020 и апелляционное определение судебной коллеги по уголовным делам Вологодского областного суда от 24.09.2020 удовлетворить;

приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 23.06.2020 и апелляционное определение судебной коллеги по уголовным делам Вологодского областного суда от 24.09.2020 в отношении Гришакина Сергея Николаевича изменить:

исключить из приговора и апелляционного определения указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Гришакина С.Н., по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, рецидив преступлений,

смягчить с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ назначенное Гришакину С.Н. по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, наказание до 3 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности пяти преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, двенадцати преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание 5 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима;

в остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий                                                               С.В. Сазонова

Судьи:                                                                                             М.В. Нагуляк

                                                                                               М.А. Устимов